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论我国有限公司增资中股东优先认购权的排除 　　【摘要】我国对于我国有限公司增资中股东优先认购权排除的规定过于简单且存在较为严重的漏洞，本文以《公司法》第三十四?l为切入点，首先探讨了股东优先认购权的含义和法理基础，其次列举了世界各国对于有限公司增资中股东优先认购权行使采用的三种模式：固有权模式、非固有权模式和相对固有模式，论述了在这三种模式下排除股东优先认购权的可能性，然后分析我国在有限公司增资中股东优先认购权的排除制度的缺陷，最后在此基础上提出相关建议。本文的研究不仅可以对我国有限公司增资中股东优先认购权和公司利益冲突时如何解决这一现实问题提供应对策略，也可以为进一步研究股东优先认购权提供一定的参考。 　　【关键词】股东优先认购权 固有权 股东优先认购权的排除制度 　　一、股东优先认购权的概述 　　（一）股东优先认购权的含义 　　我国公司法第三十四条规定：“公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资”。 这就是我国对于股东优先认购权的具体规定，而本文所研究的有限公司增资中股东优先认购权实际上是指在有限责任公司进行增资的过程中，原有的股东基于自身的股东身份和地位，在其增资时，按原有的持股比例优先于一般人认购新增加的资本的权利。优先认购权之优先为认购顺位之优先，仅于能比他人优先认股之点上具有意义，与可否享受发行价格或其他方面之优惠条件，并无关系。[2] 　　股东的优先认购权是优先购买权的一种，与其他优先购买权有着诸多的共性，它们都是相对于法律关系外部的第三人所享有的“优先”利益，都具有附从性，服从于一定的法律关系。但是，股东的优先认购权又有其显著的特征，它具有弥补股东股权稀释利益损害的作用，新增资本会使得原股东的持股比例下降，从而在公司事务的参与权利和公司盈利的分配权利上均遭受了损失，新增资本的优先认购权正是为了弥补这种损失，维护公平。 　　（二）股东优先认购权的法理基础 　　关于股东优先认购权的法理基础，学术界众说纷纭，笔者较为认可我国学者的观点，即股东优先认购权的法理基础根据在于股东平等原则。股份平等原则中的第二层含义为比例的平等，投资者认购公司之股份、成为该公司之股东，则其依据股份平等原则所享有的此种比例上平等的待遇亦同时得以确定，这种比例上平等的待遇实质上体现了股东与股东之间、股东与公司之间在财产与管理诸方面的利益分配格局。此种利益分配格局一旦形成，则非经每个股东与公司间之合意或合于股东平等原则的一般标准，则不得擅予变更。每个股东依据此种利益分配格局所享受的利益实质上是一种契约性利益，此种利益非经该股东抛弃，则仍专属于该股东。[3] 　　这种观点是对德日学说的继承和发展，但亦有可商榷之处。首先，股东平等原则之比例平等指股东根据自己的持股比例平等地享有公司财产和管理方面的利益，是在既定格局之下的比例平等，不能从股东平等原则引导出股东在固守既定格局上的利益。其次，股东之比例地位乃指股东之持股在公司全部发行股份中所占之比重，股东与其他个体股东在持股上的比例衡量于股东地位而言意义不大，也无法控制，因为已发行股份具有流动性，现有股东之间在持股比例上可能发生变化，也可能有新的股东加入。最后，股东之比例平等并不体现股东与公司之间在财产和管理方面的利益分配，因为股东平等原则考察的对象是股东，衡量是否平等的参照系同样是股东，与公司没有关系。股东平等是公司行为的原则，公司并非股东平等原则的参与主体，除非公司本身是自己的股东，当然这是法律所不允许的。 　　二、有限公司增资中股东优先认购权行使的模式及其排除的可能性 　　（一）固有权模式 　　采用这种模式的国家的公司法一般都明确规定，公司进行增资发行新股时，公司现有股东有权优先于其他投资者认购公司新发行的股份，无论是公司章程还是股东大会或董事会的决议都不能做出与此相悖的规定，即优先认购权作为股东之法定权不得议定排除。例如法国《商事公司法》第183条（1985年12月4日第85-132l号法律）规定：“股份”包含有增资时的优先认购权。股东拥有优先认购与其股份数相应的、为实现增资而发行的货币股的权利，一切相反的条款均视为未作订立。在认购期间，如优先认购权与本身可转让的股票相脱离时，该权利可以转让；在相反的情况下，该权利可在与该股票相同的条件下让与。我国台湾地区《公司法》第267条第3款规定：公司发行新股时，除依前二项保留者外，应公告及通知原有股东，按照原有股份比例尽先分认，并声明逾期不认购者，丧失其权利；原有股东未认购者，得公开发行或洽由特定人认购。“此乃股东依法享有之权利，不得以章程或股东大会之决议剥夺或限制之，故属股东之固有权”。[4] 从具体的条文可以看出，在认定股东的优先认购权为股东的绝对股有权的模式下，有限公司增资时任何人都须尊重原有股东的优先认购权，除