中英强奸罪比较研究.PDFVIP

中英强奸罪比较研究 吴爽 （湖南大学法学院，湖南省、长沙市，410082 ） 摘要：英国属于英美法系国家，英国在历史上是判例法国家，因为判例法的一些缺陷，使其不能很好的维 护司法稳定，才逐渐出现制定法。强奸罪在英国《 1976 年性犯罪法》出台后才有了制定法上的规定。中国 属于大陆法系国家，是典型的成文法国家，我国在 1979 年刑法第 139 条规定，“以暴力、胁迫或其他手段 强奸妇女的”构成强奸罪。两个国家在制定法中对于强奸罪的规定时间相近，然而在关于强奸罪的相关法律 规定和适用方面却存在着巨大的差异。本文试图通过比较中英两国强奸罪的相关内容来反思中国目前的关 于强奸罪中的不足之处。 关键词：英国强奸罪 ；中国强奸罪 ；中英比较；强奸罪 中图分类号： D914 文献标识码：A 一、中英强奸罪立法概述 英国属于英美法系国家，英国在历史上是判例法国家，因为判例法的一些缺陷，使其不 能很好的维护司法稳定，其逐渐出现制定法。强奸罪在英国制定法上直到《1976 年性犯罪 法》第一条第一款中规定“男性明知女性不同意或者不顾其是否同意，违背女性意志，非法 与其性交的行为。”,随后出现了 1993 年《性犯罪法》和 1994 年《刑事司法与治安法》， 而最近的是 2003 年的《性犯罪法》，其对强奸罪的定义，“男性在他人不同意且无理由确 信其同意的情况下，故意将阴茎插入其阴道、肛门和口腔的行为。”《性犯罪法（修正）》 基本上是历史上性犯罪判例的高度概括和总结，反映了当时强奸犯罪的基本特征，使得零散 的、复杂的强奸犯罪成为纸上成文法，易于理解与适用，而判例又可以根据新案件的情况与 需要而对成文法作出新的解释来适应社会的需要，这样判例法与成文法的相互发展的关系使 得强奸罪适应社会需要。 中国属于大陆法系国家，是典型的成文法国家，我国 1979 年刑法在 139 条规定，“以 暴力、胁迫或其他手段强奸妇女的”构成强奸罪，在我国 1997 年刑法中第 236 条规定，“以 暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的”和“奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论处”所以 我国强奸罪存有普通的强奸妇女类型和奸淫幼女的强奸类型，但是只有一个罪名即强奸罪。 我国在 1984 年两高和公安部发布了《关于当前办理强奸案件中具体应用法律的若干问题的 解答》，后面有发布了《关于审理强奸案件有关问题的解释》，两个司法解释对法律条文中 字面含义和司法实践中当前的难题都及时作出了反应，同样的适应了社会的需要。 二、中英强奸罪的构成要件比较 （一）犯罪客体比较 英美法系的犯罪构成体系与大陆法系犯罪构成体系不一样，英国的“犯罪构成”称为犯 罪要素，由犯罪本体要件和责任充足要件组成，而在犯罪本体要件中只有犯罪行为（客观） - 1 - 与犯罪心态（主观）两部分，不存在我国对应的犯罪客体。我国现在犯罪构成要件有四要件， 对犯罪客体要件通说认为妇女的性的自由权利，而现在一种比较合理的是妇女与之不具有婚 姻关系的男子拒绝发生性交的权利，和幼女的身心健康。本文赞成第二种犯罪客体说，因为 第一种妇女的性的自由权利太过抽象和过大，将一些妨害妇女积极性自由的行为纳入犯罪圈， 不符合司法实践，而且强奸罪将以前的奸淫幼女罪纳入此种，就使强奸罪的客体多了一层保 护幼女。 （二）犯罪主体比较 英国与中国所处的地域、生存的环境和人文环境等差异，加之两国的经济差异使得两国 的男性和女性在人的成长期发育存有差异，导致两国犯罪年龄规定存有差异。英国的刑事责 任年龄是 10 岁以上，以前是规定的是 14 岁以上，而 14 岁以下男孩不能性交的结论性推定 被《1993 年性犯罪法》第一条否决。我国的一般犯罪的刑事责任年龄是 16 岁以上，但是对 于强奸罪规定的是 14 岁以上。而对于女性能否成为犯罪主体，两国均认为女性可以成为强 奸罪的共犯和直接正犯，但是不能单独成为