Offer性质.docx

　所谓Offer，放在职场的语境中来讲，指的是企业发给求职者的录用通知书或录用信。一直以来，很多HR都有这样的认识误区：企业只有和求职者签订劳动合同，才算正式确立劳动关系，在此之前双方没有法律约定的权利义务关系，因此无须对求职者负责。因此，有些HR即使已经对求职者发出了Offer，却可能随时取消录用。殊不知，这很可能让企业吃上官司。　如今，随着劳动者法律意识的提高，因为企业取消offer而产生的劳动争议案件量正在上升。本文探讨了因为offer而产生的相关法律问题，并提供了企业发出offer的具体操作建议，也比较有实操性，相信对HR会有一定的帮助。　一、关于offer的性质　我们通常所说的offer是指“录取通知书”、“录用信”等。在录取信函中，用人单位一般会向被录用者明确报到时间、地点、工作岗位、薪酬待遇等信息。被录用者收到该录用信函后，如果表示同意，则需要在指定的时间内给予用人单位答复或是向用人单位报到，自此，双方就劳动合同的订立达成合意。　但《中华人民共和国劳动合同法》并未将被录用者与用人单位之间就订立劳动合同进行磋商的阶段纳入劳动合同法规制的范围。所以在司法实务中，因为offer而产生的争议，一般认为是应受《中华人民共和国民法通则》与《中华人民共和国合同法》的调整，因此，offer的性质属于是用人单位希望与被录用者建立劳动关系的要约。　二、取消offer为何会产生风险?　如前所述，offer是用人单位与被录用者之间的一种协议。被录用者接受offer，即对双方产生拘束力。如果用人单位出尔反尔，就会给被录用者造成信赖利益的损失，导致损失的发生。根据诚信原则、先合同义务，用人单位需要赔偿被录用者的经济损失。　三、因offer发生的争议是否属于劳动争议?　Offer是用人单位在建立劳动关系前向应聘者发出的法律文件，是用人单位希望建立劳动关系的要约，受《民法通则》、《合同法》的调整，因此，因offer发生的争议不属于劳动争议，不适用仲裁程序前置，守约一方可以直接向法院主张权益保护。　四、用人单位违反offer的赔偿范围　当被录用者提出信赖利益损害赔偿请求时，可以主张损失的赔偿范围包括：　1、主要的经济损失。一般为被录用者自原单位离职后的应得工资收入损失、应得经济补偿等;　2、其他损失。一般为劳动合同磋商过程中发生的邮寄费、交通费、体检费等费用;　3、机会损失。一般为被录用者因此而放弃其他的就业机会。　以上这些损失法院在具体判决时都会考虑在内的，但是，对于损害赔偿数额的合理性，法院会结合个案具体情况予以综合考量。　五、offer与劳动合同　1、有了offer，是否就可以不签订劳动合同?　根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。这从法律层面上明确了劳动关系建立之前签订的offer不能代替劳动合同。Offer是用人单位和被录用者就建立劳动关系达成的合意，是合同法下的权利义务主体，不符合劳动关系的内容和基本要素。在一般情况下，offer也无法满足劳动合同法对劳动合同八大基本要素的要求。所以，即使有了offer，也要与员工签订正式的劳动合同。　目前在实践中，北京确实出现了一些案件，当员工主张未签订书面劳动合同的双倍工资时，如果没有书面劳动合同，但是存在书面的offer时，法院一般也不会支持双倍工资。这种案件，是在特定的经济环境背景下，法院为了限制双倍工资的适用范围而促成的一类案件，并不足以形成offer真的可以代替劳动合同的定论。　2、offer与劳动合同内容不一致，如何处理?　通常情况下，offer中会包括劳动合同的部分内容，比如工作地点、岗位名称、薪资待遇等，两者在内容上往往会有重叠。但当两者出现不一致或冲突时，就会产生“以谁为准”的问题。　一种情况是就同一问题，劳动合同的约定改变了offer的约定。　劳动合同的签订在offer之后，根据《中华人民共和国合同法》对于合同成立的要求，视为双方就同一问题做出了新的要约及承诺，此时，对同一问题，劳动合同的效力高于offer。例如，小王入职一家公司，offer约定工资为税后7000元，但在签订劳动合同时，工资约定为税前7000元，那么双方就应当按照劳动合同的约定履行。　一种情况是offer约定的内容在劳动合同中未予约定。　Offer的效力直接决定了该部分内容的效力。Offer是依法有效成立的法律文书，对用人单位和劳动者具有约束力，在没有特殊说明的情况下，即便签订了劳动合同，offer的效力依然存在;如若offer本身明确了有效期限或双方约定一切以劳动合同为准，则未在劳动合同中体现的内容就不再具备法律效力，offer的双方当事人均不得以此主张权利。　六、用人单位如何应对offer所带来的风险?　(一)重视对offer的内容设计　1、让offer成为一份要约邀