解聘员工与经济补偿金问题^.doc

解聘员工与经济补偿金问题 解聘员工与经济补偿金问题 严格地说，经济补偿金并非企业规章制度所调调整的范围。企业解聘员工时，经济补偿金的数额和计算方法不是企业规章制度能够说了算的问题，而是根据法律规定来计算和确定。如果有任何纠纷，则由劳动争议仲裁委员会或者法院裁决。 以下提供法律规定的有关经济补偿金的信息： 一、什么是经济补偿金？ 经济补偿金是指企业依据国家有关规定或劳动合同约定，在同员工解除劳动合同时以货币形式直接支付给职工的劳动报酬。 根据1994年劳动部颁发的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》，对劳动者的经济补偿金，由用人单位一次性发给。 经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。 用人单位解除劳动合同后，未按规定发给劳动者经济补偿金的，除全额发给经济补偿金外，还须按该经济补偿金数额的百分之五十支付额外经济补偿金。 劳动合同法规定： 　　经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 　　 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 　　 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十五条：逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金： 二、用人单位需支付经济补偿的法定情形 　　（一）因用人单位不履行法律规定的义务或者劳动合同规定的义务，劳动者被迫解除劳动合同的，用人单位需支付经济补偿。 根据劳动合同法第38条之规定，劳动者被迫解除劳动合同有如下情形： 　　1、用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；比如强行给员工“放假”、“停工”，可视为未按照劳动合同约定提供劳动条件。? 　　2、未及时足额支付劳动报酬的或低于当地最低工资标准支付劳动者工资；如超过工资发放日期仍未支付工资，少支付加班费等。? 　　3、未依法为劳动者缴纳社会保险费的；用人单位未缴纳社会保险费或者缴纳标准低于法定标准的，均为未依法为劳动者缴纳社会保险费。? 　　4、用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；比如在规章制度中规定加班不支付加班费，未经公司批准不得辞职等规定。? 　　5、因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；主要是用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；用人单位违反法律、行政法规强制性规定的。? 6、法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 注意：劳动者根据用人单位以上违法情形解除劳动合同的，应当通知用人单位。? 　　7、用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 （二）协商解除劳动合同情况下，用人单位是否要支付经济补偿，要看是否是用人单位先提出解除劳动合同的。 《劳动合同法》关于“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”的规定是在其第三十六条。在《劳动合同法》颁布之前，《劳动法》就有相同的规定，但并没有规定经济补偿金问题。《劳动合同法》生效后，这一情况发生了变化。根据《劳动合同法》第四十六条，如果用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同，协商一致解除劳动合同之前，是由用人单位向劳动者提出的解除劳动合同事宜的，则用人单位应当向劳动者支付经济补偿。与《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》相比，《劳动合同法》的这一规定是很明确的。如果劳动者有证据表明在其与用人单位签署解除劳动合同的协议之前，是用人单位先提出解除劳动合同事宜的，则用人单位就应该向劳动者支付经济补偿金。 （三）非过失性辞退，用人单位需支付经济补偿。 根据劳动合同法第40条之规定，有如下情形，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后可解除劳动合同：? 　　1、劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；? 　　2、劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；? 　　3、劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 （四）