商业贿赂犯罪刑罚配置的不足与改进.pdf

和谐社会的刑法现实问题 商业贿赂犯罪刑罚配置的不足与改进 钱叶六+ 魏昌东“ 自中央发动打击和治理商业贿赂犯罪的专项行动以来，已有多年未受人 们关注和聚焦的商业贿赂问题再度引起学界和实务界的一场广泛而又深人的 讨论，有关商业贿赂犯罪问题的论著或论文也纷纷面世。综观现有的有关商 业贿赂的理论研究成果，其大多注目于商业贿赂的概念、商业贿赂犯罪的构 成要件和认定以及商业贿赂犯罪的刑法立法与《联合国反腐败公约》的差距 及其协调等问题的研究。而对于商业贿赂犯罪的刑罚设置所存在的问题，学 者们关注甚少。笔者在此不揣冒昧，主要就商业贿赂犯罪的刑罚配置上的不 足及其改进问题作一探讨，以期裨益于我国贿赂犯罪的刑法立法。 一、 商业贿赂犯罪的概念和存在范围 何为商业贿赂犯罪，商业贿赂犯罪具体存在范围又如何?理论界见仁见 智，各执一词，理论认识上的差异终究会导致司法的不统一。因而厘清商业 贿赂的概念及其存在范围，对于统一司法、促进司法公正，具有十分重要的 意义。 (一)商业贿赂犯罪概念之辩证 1．理论界关于商业贿赂犯罪概念的分歧 关于商业贿赂犯罪的概念，我国刑法并未予以明确规定，理论界对此意 见不一，概而言之，主要有狭义说和广义说两种观点：(1)狭义说。此说认 为商业贿赂犯罪是指相对于国家工作人员实施的“公务贿赂犯罪”而言的， 专指非国家工作人员在经济活动中所构成的贿赂犯罪，即我国刑法第163条 规定的公司、企业或者其他单位人员受贿罪及刑法第164条规定的对公司、 企业或者其他单位人员行贿罪。甚至有学者提出建议，基于《刑法修正案 第164条的罪名直接确定为商业受贿罪、商业行贿罪。③(2)广义说。认为 只要是在经济领域中发生的贿赂行为都可以成立商业贿赂。据此，发生在公 +南京财经大学法学院讲师，中围人民大学法学院刑法博士研究生。 ++南京审计学院法政学院讲师。 ③付立忠：《刑法修正案(六)对商业贿赂犯罪之改进问题研究》，载《中国人民公安大学学 报》2006年第4期。 商业贿赂§ 务睫的商业活动中的贿赂行为也完全可以被视为商业贿赂犯罪，此乃学界多 数学者的观点。(：!) 2．笔者的观点 上述两种观点孰是孰非，在理论上至今仍未达成共识。在笔者看来， “商业贿赂”是基于贿赂发生的领域的特定性(商业领域)而生成的概念， 而刑法主要是根据主体性质的不同而规定了不同的贿赂犯罪，就受贿犯罪而 言，根据收受贿赂的行为主体不同将之分为普通受贿罪(主体是国家工作人 员)、单位受贿罪及公司、企业或者其他单位人员受贿罪等。因之，不论是 国家工作人员、单位抑或是公司、企业或者其他单位工作人员，只要他们参 与商业经营活动并在商业活动过程中实施受贿行为的，就属于商业受贿行为。 例如国有公司的工作人员在从事销售、购买商品等商业活动过程中利用职务 上的便利索取或收受贿赂的，可谓商业受贿，但其行为也完全符合刑法第 385条规定的受贿罪；刑法第163条第1款规定的公司、企业或者其他单位 人员受贿罪，其中就包括了商业受贿行为，但并不完全限于商业受贿行为， 这是因为：公司、企业或者其他单位的工作人员特别是其他单位的工作人员 所从事的未必都是商业活动，其受贿行为可能与商业活动并无关联。例如某 民办高校的校长接受竞聘该校总务处处长的某甲送来的好处费6万元人民币， 事后某甲成功取得总务处处长的职位。显而易见，这一行为并不属于商业贿 卷i 赂行为。同样的道理，对公司、企业或者其他单位人员行贿的，未必都是基 于销售商品或者购买商品、提供服务或者接受服务等商业活动的目的，因之， 刑法第164条规定的公司、企业或者其他单位人员行贿犯罪行为也不完全限 于商业行贿行为，而是包括了与商业无关的行贿行为。可见，如果将刑法第 163条、第164条规定的犯罪称为商业受贿罪、商业行贿罪，则会不适当地 缩小或扩大商业贿赂犯罪的范围，足不可取。 综上，商业贿赂犯罪的概念以广义说更为可取，亦即凡是发生在商业活 动中的贿赂行为均是商业贿赂，这实际上也为中央这次专项治理行动的基本 精神所肯定。基于以上分析，商业贿赂犯罪的概念可在学理上作如下界定： 所谓商业贿赂犯罪，是指在商业活动中，为了销售商品或者购买商品、提供 服务或者接受服务，而索取、收受或者给予对方不正当好处