华政婚姻法(论文封面版).doc

华东政法大学 华东政法大学 期末结课论文 婚姻法期末节课论文 姓名： 皮银＿＿ 学号：166100002 ＿ 授课教师：许莉教授 从古代婚姻习俗的媒人制度审视婚姻习俗 【摘 要】媒人作为古代婚姻成立的必备要件，其形成过程是漫长的，经历了抢劫婚、买卖婚等多种形式。形成过程中，由礼制逐渐向法制过渡。在过渡中，媒人的本质概念发生了扩展与演化，足见其在当时的地位。媒人在婚姻成立过程中起到谋和二性、牵线搭桥、促使婚姻合法化的作用，作为婚姻成立的合法要式之一，但其没有恪守自己的职责、履行自己的义务，最后导致其从婚姻的舞台上消失,从而被介绍人取代，现代的婚姻法与其在婚姻成立过程中的作用既有联系也有区别。 【关键词】媒人；媒妁；婚姻；牵线搭桥；谋和而行；斟酌。 一、媒人的概述 （一）含义 许慎《说文解字》曰：“媒，谋也，谋和二姓者也”；[]“妁，酌也，斟酌二性者也”，由此可得媒人是指旧时以说合婚姻，斟酌二性为职业的人。 （二）起源 媒人是古代婚姻成立过程中必不可少的一个构成要件，早在《诗经》中就是有这样的记载“取妻如何，匪媒不得”，后来在礼制和法制中都有规定，婚姻的合法成立必须有“媒妁之言”比如《唐律》中规定：“为婚之法，必有行媒”。但媒人并非是横空出世的，以并非是伴随人类一同产生的，同人类的产生史相比，“媒人”这个词语要晚的多。我国历史文献记载：“炎帝，神农氏，姜姓，母曰女登，为少典纪，感神龙而生炎帝，人身牛首。”[]（《史记·补三本皇记》）“皇帝母附宝，见大电光绕北斗权星，照耀效野，感而学二十五月；而生皇帝于轩辕于青丘。”[]（《玉函三房辑书》）“尧母庆都与赤龙合昏，生伊耆，尧也。”（《太平御览》） “舜母纵华，感枢星而生舜。”（《初学记》）“禹母流星贯昴，梦接意感，即而吞神珠儿生禹。”[]（《太平御览》）如此等等不一而足。其实正是这样远古时期的知其母不知其文的现象，反应了在远古时期不存在媒妁的特点。 媒人从无到有其产生的历史是漫长的。一夫一妻的实行，已成为人们恪守的信条，视乎没视为理所当然。平平静静，没有引起社会的动荡与不安。在一夫一妻制推行和逐步确立的时代，作为胜利者的男子却以主宰者的姿态出现在婚宴之中。于是，人类婚宴史上便产生了几种畸形的婚姻，专偶婚、抢劫婚、买卖婚、服役婚、交换婚。 （三）媒人的分类 第一种情况，为有着所谓非正常男女关系牵线搭桥，或采用强制手段迫使女子为妻儿穿针引线的媒人。这类媒人被称为“落花媒人”或“花博士”。第二种情况，为完成婚姻关系的缔结做摆设的媒人。对婚姻不起决定作用，只对婚姻的成立有法可依，提供依据。由此并产生了仪式媒人。第三种情况，为已死未婚男女的鬼魂作媒，从而产生了鬼媒人。如此等等，不一而足，从而导致了一些非正常媒人的产生。在媒人的各种分类中，其本质分类其地位最高，范围最广，其群体包括官媒和私媒群体。官媒，也称媒官，是官方所设置的媒人，起源于西周时所设立的“媒氏”文官，其职责主要包括登记成年男女的出生日期，姓名和督促男女青年及时婚嫁，监督执行聘礼数量处理婚姻诉讼。 古代婚姻制度中，要使婚姻合法，必须有“父母之命，媒妁之言”。《周礼地官·媒氏》中可见。官媒多为上层社会的人说媒。很少涉及平民百姓的婚姻之中，但因时代需要以及传统思想“成人之美，胜造七级浮屠”的影响，民间的媒人群体不断增多，地位虽无官媒之高，其作用相同，其主要群体为：以亲友为媒，以师为媒，以官为媒，以君为媒，媒婆为媒。 二、媒人的法律定位 （一）任职程序 随着媒人的产生，并产生了由谁来担任，由什么样的人来担任这样的问题。在古代，媒人作为一种职业，由选举产生。《元典章·户部》中记载：“今后媒妁，从合属官司、社长、巷长等推举，官为籍，记姓名，仍严以约束。”也就是媒妁不是什么人都能干的，得由地方威信高的老人推荐，登记注册，注入官籍，统一管理。然而，任职者必须由有选任资格者参加选举，选任资格则由当时的社会背景与职能需要决定。 媒人作为古代社会中的一种职业，其产生由选举产生。在选举过程中，又得造出有选举资格的人，任选资格。则由特殊的历史时期和职业需要所决定。“媒人的口，没量斗”，“媒人空空两只手，嘴一张口就有酒”，“媒人没口才，做官掉了印”，此等俗语，数不胜数。所以任选资格中的首要资格得媒人有着“伶牙俐齿”的嘴。媒人得经常穿梭于双方家庭之间，有的相邻而居，有的相隔数里，为及时传达双方意见，腿脚得利落，所以有着任选资格的人“行动不得有障碍。”[] （二）职责 “媒氏”是我国最早的媒或官媒。《周礼地官·媒氏》云：“媒氏掌万民之判。当时官媒的职责包括登记已