破产法复习.docx

破产法复习提纲一、我国企业破产的构成要件：（一）实质要件：1、破产原因：企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。企业法人有前款规定，或者有明显缺乏偿债能力可能的，可以依法进行重整。（2条）2、破产能力：适用于在中国境内设立的各种类型企业法人，包括在中国领域内的具有法人资格的中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业，合伙企业，但个人独资企业法人、个体工商户、农村承包经营户除外。特殊规定详见134、135条（二）形式要件1、申请人必须以书面形式提出2、有破产申请权人提出3、应当向有管辖权的法院提出（破产案件由债务人住所地法院管辖。（3条）（以主要办事机构所在地为住所）；破产案件的级别管辖主要是以企业核准登记的工商行政管理机关的登记高级来划定。详见教材P351）二、破产申请（一）申请人：1、债务人：企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的；企业法人有明显丧失清偿能力可能的，债务人可以向法院申请重整、和解、破产清算。2、债权人：债务人不能清偿到期债务，债权人可以向法院申请重整、破产清算。3、清算人：企业法人已经解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，清算组可以向法院申请破产清算4、具备相应资格的股东可以申请破产重整5、第134条规定（二）申请条件：1、具备破产原因2、不能清偿到期债务3、企业法人已经解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的（三）破产申请的撤回：法院受理之前（9条）三、破产受理（一）受理的期限1、债权人申请：法院自收到申请之日起5日内通知债务人，债务人有异议的，自收到通知之日起7日内提出 ，法院自异议期满之日起10内裁定是否受理2、其他人申请：法院自收到破产申请之日起15日内裁定是否受理3、有特殊情况，经商以及人民法院批准，可以延长15日。4、受理通知应自裁定作出之日起5日内送达。债权人申请的债务人应自裁定送达之日起15日内提交材料（二）不受理救济：自裁定送达之日起10日内向上一级法院上诉 （12条）（三）债务人有关人员的义务：妥善保管其占有和管理的财务、印章、账簿、文书等资料；根据法院、管理人要求进行工作，并如实回答询问；列席债权人会议并如实回答债权人询问；未经人民法院许可，不得离开住所地；不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员（四）对已开始的民事程序的影响 1、执行、保全措施：法院受理后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止（19条）2、诉讼、仲裁程序：法院受理后，应经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财物后，该诉讼或仲裁继续（20条）3、民事诉讼只能向受理破产申请的法院提起。（21条）4、前合同处理: 管理人对于破产申请受理前成立，而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定继续履行或解除，并通知对方当事人。管理人自受理之日起2个月内未通知对方当事人，或自收到对方当事人催告之日起30日内未答复的，视为解除。管理人决定继续履行的，对方当事人应当履行，但是对方当事人有权要求提供担保，若管理人拒绝提供担保，则视为解除合同（18条）（五）对债务清偿的效力自受理后，债务人对个别债务清偿的债务清偿无效（16条）债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或交付财产。债务人的债务人或财产持有人故意违反前款规定向债务人清偿或交付财产，使债权人受到损失的，不免除其清偿债务或交付财产的义务。（17条）四、管理人（一）管理人的选任：法院裁定受理的，应同时指定管理人（13条）债权人会议认为管理人不能依法、公正执行职务或者有其他不能胜任情形的，可以上申请法院予以更换（22条）（二）管理人的组成由有关部门、机构的人员组成的清算组或依法设立的律师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。法院在征询有关社会中介机构意见后，可以指定该机构具备相关专业知识并取得执业资格的人员担任。（24条）其中不得担任情况：因故意犯罪受过刑事处罚；曾被吊销相关专业执业证书；与本案有利害关系；法院认为不宜担任管理人的其他情形（三）管理人的职责（25条）接管债务人的财产、印章、账簿、文书等材料；调查债务人财产状况，制作财产状况报告；决定债务人的内部管理事务；决定债务人的日常开支和其他必要开支；在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业；代表债务人参与诉讼、仲裁或者其他法律程序；提议召开债权人会议；法院认为应当履行的其他职责（四）权利限制在第一次债权人会议召开之前，管理人决定继续或者停止债务人营业的，或者有69条行为的应当经人民法院许可。（26条）以及第69条行为（五）管理人没有正当理由不得辞去职务，管理人辞去职务应经法院许可。（29条）（六）和法院、债权人会议的关系：向人民法院报告