系统论视角下的侵权法功能概念及其价值探究-山东社会科学.PDFVIP

２０１１年第１１期　　　　　　　　　　　　　 　　山 东社 会 科 学　　　　　　　　　　　　　　　　　　 Ｎｏ．１１ 　总第１９５期　　　　　　　　　　　　 　　ＳＨＡＮＤＯＮＧＳＯＣＩＡＬＳＣＩＥＮＣＥＳ 　　　　　　　　　　　　 ＧｅｎｅｒａｌＮｏ．１９５ 系统论视角下的侵权法功能概念及其价值探究 孙玉红 （西北政法大学 民商法学院，陕西 西安　７１００６３） ［摘要］　由于侵权法功能概念不明确，导致对侵权法的功能、定位等的认识存在很大分 歧。用系统方法分析侵权法功能概念的内涵，有利于对侵权法功能样态的挖掘、对功能产生 原因和运行原理的阐释、对功能与功能实现的区分及侵权法功能实现影响因素的分析，有利 于彰显侵权法功能概念的价值。 ［关键词］　侵权法功能概念；系统分析方法 ［中图分类号］Ｄ９２３．３　［文献标识码］Ａ　［文章编号］１００３－４１４５［２０１１］１１－００９０－０４ 　　一、探讨侵权法功能概念的必要性 对于法律功能，法学基础理论已有详尽的阐释。但是，对于侵权法的功能却鲜有人研究。其中的原委除 了法律功能研究的弱势、侵权法的立法局限及对侵权法的功能研究重视不够之外，还在于“功能”这一表示 事物之间相互关系的抽象概念使得“侵权法功能”不可避免地给人以抽象、枯燥、空洞的印象。正如“当何谓 侵权责任的归责原则尚未清楚的情况下，对侵权责任有哪些归责原则的争论肯定不会有一致的结论”一样， 学者在尚未对侵权法的功能内涵有比较清楚的认识时，势必对侵权法具有何种功能产生认识上的混乱。其 ①或者保护公民的合法权利、保护公民的行为自 中，二元论认为，侵权法的功能即损害填补和预防损害， ② ③ 由；三元论认为，侵权法具有填补损害（补偿）、预防损害（遏制）以及抚慰的功能，或者修复、惩罚与预防 ④ ⑤ 的功能；多元论认为，侵权法的功能有填补、预防、抑制、分散和权利确认，或者补偿、制裁、教育、预防及 ⑥或者对受害人权益的补偿、对社会利益的平衡、对侵权行为人的警戒、对公众的警戒以及对 保护民事权利， ⑦ 社会道德的维护。王泽鉴先生认为，侵权法的机能在其历史发展中迭经变迁，如赎罪、惩罚、威吓、教育、填 ⑧不仅如此，在侵权法 补损害及预防损害等，因时因地而不同，反映着当时社会发展状态和人们的道德观念。 的功能中，对于何者具有基础地位，学者们的认识也不尽一致。杨立新教授认为侵权法具有补偿、惩罚与预 防的功能，补偿是基本功能、主要功能；王泽鉴先生却认为预防胜于损害补偿，通过责任威吓侵害行为；谢哲 胜先生称侵权行为法的功能有二：损害填补和预防损害，前者在侵权法上一直扮演着重要角色，相比较，后者 ⑨ 是最重要的功能。 侵权法功能概念缺失还带来了以下后果：一是侵权法的定位及完善受到影响。研究侵权法功能的目的 之一就是准确定位侵权法。因为不同定位下的侵权法在体系结构以及具体制度的设计上是不同的。王利明 　收稿日期：２０１１－０９－２６ 　作者简介：孙玉红，西北政法大学民商法学院副教授，法学博士。 　①谢哲胜：《高层建筑坠落物致人损害的责任》，《月旦民商法杂志》２００５年第９期。 　 王利明在北京市律师协会上所做题为《侵权行为法的发展趋势（上）》的演讲，载“中国民商法律网ｈｔｔｐ：／／ｗｗｗ．ｃｉｖｉｌｌａｗ．ｃｏｍ．ｃｎ／ａｒｔｉ ② ｃｌｅ／ｄｅｆａｕｌｔ．ａｓｐ？ｉｄ＝２７３７８．”，最后访问时间２００８－１１－１。 　 王泽鉴：《侵权行为法（一）》，中国政法大学出版社２００１年版，第７－１０页。 ③ 　④曾世雄：《损害赔偿原理》，中国政法大学出版社２００１年版，第８页。 　 高富平主编：《民法学》，法律出版社２００５年版，第６６８页。 ⑤ 　 王利明、杨立新编：《侵权行为法》，法律出