云服务格式合同的应用问题及对策研究.pdfVIP

科 技 与 法 律 Science Technology and Law Vol.106, No.6, 2013 云服务格式合同的应用问题及对策研究 彭江辉 杨婷洁 （湘潭大学，湖南湘潭 411105 ） 摘 要：以浏览合同为主要形式的云服务格式合同包括了十项注意条款：合同条款的修订，适用法律、司法管 辖及仲裁，陈述与保证，知识产权，供应商对数据使用的限制，数据保密与安全，用户赔偿，责任与损失的 限制，合同终止后的影响，最终解释权等。这是云服务格式合同的主要内容，也是云服务提供商规避责任和 转移风险主要体现方式。在实际操作中，云服务合同的注意条款已然出现了知识产权等方面的一系列问题， 值得理论与实践的关注。 关键词：云计算；云服务提供商；格式合同 中图分类号： D923.6 文献标识码：A 文章编号：1003-9945(2013)06-0010-11 一、引言 出格式条款时，作合同上负担及危险的不合理分配，格式 云计算自出现以来，给网络应用技术带来了一场全新 条款成为经济强者压迫经济弱者的工具，从而破坏合同交 的革命。云服务的强大功能将计算、信息服务和应用作为 往中应有的平等互惠原则。”[2]如何在合同自由的基础上 一种公共设施提供给公众，使计算能力作为商品流通，使 兼顾平等、公平原则，在云服务提供过程中有效保护处于 人们能够像使用水、电、煤气和电话那样使用网络信息资 弱势地位用户的合法权益，成为现代法律义不容辞之责 源。[1]P43在交易过程中，云服务提供商已然成为拥有巨大 任。 资源的一方，为保证其规模化的服务正常高效运转，其与 二、云服务格式合同的分类 用户之间不可能以一对一协商的方式来订立合同。云服务 云服务格式合同具备格式同的基本特点，关于格式合 提供商和用户在法律上虽然处于平等的地位，他们之间是 同的基本内涵，体现于我国《合同法》第39条的规定中。 一种服务与被服务的关系，但是云服务提供商实际上处于 强势地位，交易合同订立过程中力量较弱的用户无法与力 同时，云服务格式合同又具有其自身的特点，下文从云服 量强大的云服务提供商进行具体协商，云服务合同是由云 务格式合同从形式到内容上的分类展开分析。 服务提供商单方提供的格式合同，其本质是将云服务提供 （一）形式上的分类 商的意志强加给用户。 云服务格式合同采用的是电子格式合同的形式， 格式合同简捷、经济，满足云服务提供商高效、低 最常见的两种电子格式合同类型是点击合同(Click-Wrap 耗、交易快速的要求，同时也为其从自身利益出发，限制 Contract)和浏览合同(Browse-Through Contract) 。点击合同 用户权利、规避责任提供了空间。“因为格式条款的主要 是指通过点击“我同意”或“我接受”键订立的合同，由 弊端在于格式条款提供者滥用契约自由原则，于是单方提 于点击合同的主要条款是由一方当事人预先设置和提供 收稿日期：2013-09-25 ；修回日期：2013-09-27 基金项目：国家社会科学基金重点项目“云计算知识产权问题与对策研究”(11AZD11)的研究成果。 作者简介：彭江辉(1982 －), 男, 汉, 湖南岳阳人, 湘潭大学法学院讲师, 湘潭大学法学院博士研究生；主要研究方向：刑事诉讼法。杨婷洁(1980 －), 女, 汉, 湖南岳阳人, 湘钢一中教师, 法律硕士；主要研究方向：知识产权法。 10 专题研究：云计算法律问题（下） （彭江辉杨婷洁）云服务格式合同的应用问题及对策研究 的，对方只能点击“同意”或者“不同意”（有