未参保单位职工职业伤害法律问题研究[法律法规分析].pdfVIP

当代法学 (双月刊) 2009年第4期(总第 136期) 未参保单位职工职业伤害法律问题研究 王显勇 (首都经济贸易大学法学院，北京 100084) [摘 要]我国现行 《工伤保险条例》将参加工伤保险和未参加工伤保险的工伤问题进行统一规 定，但未明确规定未参加工伤保险的单位职工职业伤害的事实如何确定，责任怎样承担。未参保单位 职工职业伤害符合工伤事故构成要件，应属于工伤，工伤事故作为法律事实，应当由劳动争议仲裁机 构或人民法院认定。基于工伤的社会风险属性，未参保单位职工职业伤害应当实行法定的工伤待遇， 而不能要求民事侵权赔偿。现行 《工伤保险条例》应当在主体、劳动争议仲裁与裁后民事诉讼的关 系、加大保护力度、实现制度创新等方面进一步完善。 [关键词]未参保单位 ；职业伤害；工伤待遇 【中图分类号】DF47 [文献标识码]A [文章编号]1003—4781(2009)04一OlO7一lO [收稿 日期]2008—11—20 【作者简介]王显勇 (1976一)，男，湖南省永州人 ，法学博士 ，清华大学法学院博士后研究人 员 ，首都经济贸易大学法学院副教授。 一 、 问题的提出：事实如何确定，责任怎样承担 (一)研究范围的界定 本文所称未参保单位是指没有参加工伤保险的单位，具体包括 《工伤保险条例》第60条所 指的依法应当参加工伤保险而未参加的用人单位， 《工伤保险条例》第63条所指的无营业执照 或者未经依法登记、备案的单位以及被依法 吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位。本文所称 未参保单位职工指的是未参保单位所雇佣的劳动者，具体包括依法应当参加工伤保险而未参加的 用人单位所雇佣的劳动者、非法用工单位雇佣的劳动者以及用人单位非法雇佣的童工。本文所称 未参保单位职工职业伤害是指未参保单位职工在工作过程中遭受的符合 《工伤保险条例》第 14 条、第 l5条所规定的事故伤害或者患职业病。需要说明的是，未参保单位职工大多数是农民工， 但不限于农民工。根据原劳动和社会保障部2006年网上公布的数据，进城农民工参加工伤保险 的比例为 15％，根据2007年学者相关课题调研统计数据仅为8．2％。[1]另据北京市农民工法 律援助工作站2007年公布的一项针对农民工工伤赔偿的专题调研报告显示，超过90％的农民工 都处于应签订劳动合同、应参加工伤保险而没有签订、参加的非法用工状态，绝大多数工伤农民 工无法得到工伤保险基金的保障。 [2]无论是官方还是民间的统计数据，都得出一个共同的结 · 107 · 当代法 学 论：大多数农民工没有工伤保险。因此，本文在某种意义上探讨的也是农民工工伤法律问题。 (二)现行规定 我国现行 《工伤保险条例》第60条、第63条对未参保单位职工职业伤害问题进行了专门 规定， 《工伤保险条例》第60条规定： “用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加 的，由劳动保障行政部门责令改正；未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的，由该用人单 位按照本条例规定的工伤保险待遇项 目和标准支付费用。”第63条规定： “无营业执照或者未经 依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害 或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的直系亲属给予一次性赔偿 ，赔偿标准不得 低于本条例规定的工伤保险待遇；用人单位不得使用童工，用人单位使用童工造成童工伤残、死 亡的，由该单位向童工或者童工的直系亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工 伤保险待遇。具体办法由国务院劳动保障行政部门规定。前款规定的伤残职工或者死亡职工的直 系亲属就赔偿数额与单位发生争议的，以及前款规定的童工或者童工的直系亲属就赔偿数额与单 位发生争议的，按照处理劳动争议的有关规定处理。”原劳动和社会保障部于2003年颁布了 《非 法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》，专门对非法用工单位受到事故伤害或者患职