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浅论西汉至魏晋时期肉刑之改革.doc

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浅论西汉至魏晋时期肉刑之改革

浅论西汉至魏晋时期肉刑之改革 浅论西汉至魏晋时期肉刑之改革 罗涛 (西北政法大学710063) 【摘要】肉刑是中国奴隶社会刑罚体系的主体,因其耻辱刑和中间刑 的双重性质,汉文帝废除肉刑,并没有提出具体完善的新刑来代替.自 其废除之日就不断有复议肉刑的呼声,特别是魏共有三次复议肉刑的 讨论,东晋元帝时的讨论也非常激烈.本文结合当时具体历史环境,总 结这几次复议肉刑的讨论,最终得出结论:肉刑的争论的根本原因在于 汉文帝废除肉刑后建立起来的新刑罚体系不合理,存在着严重的缺陷. 【关键词】肉刑;复议 一 ,肉刑的起源 肉刑起源的时间和方式,众说纷纭,有两种影响较大.1,起源 于苗民说.2,创制于夏初说.《左传?昭公六年》日:夏有乱政而 作禹刑.《汉书?刑法志》云:禹承尧舜之后,自以德衰而制肉 刑.《孝经纬》也说三皇无文,五帝画像,三王肉刑.其实,肉刑的 产生经历了一个漫长的时代,它的产生是历史的一种必然. 在原始社会,由于当时的特定的社会环境,导致在部落之间在 战争结束以后就将俘虏们全部杀掉.杀掉俘虏的原因我认为有以 下几点:首先,当时的生产力的极其低下,所以在本部落都温饱都 没有得到解决的情况下,根本没有多余的食物去养活那些俘虏. 其次,当时的部落之间还是处于一种以牙还牙,以血还血的同态 复仇的萌芽状态.最后,当时的部落之问没有良好的管理俘虏的 部门.在以上几种原因的综合交错下,导致了在原始社会和奴隶 社会中普遍地使用死刑.而随着生产力的发展,对于战俘奴隶的 待遇,则将残损其身体以示其与本族人的区别,就逐渐形成了墨, 劓,刖,宫刑的不同的执行方式.这些惩罚措施在原始社会末期 以阶级暴力镇压为后盾,具有强制性,相应地变成了原始习惯法, 随着国家的形成,习惯法就变成早期国家法了.所以在这个意义 上说,刑与战争就像是一对双胞胎一样几乎同时来到了世界. 二,汉初废除肉刑 汉初刑罚仍然包括肉刑,与秦朝区别不大.汉文帝十三年(公 元前l67年)废除肉刑.《汉书刑法志》中讲到:十三年,…五月,除 肉刑法.其引发事件是由齐太仓令淳于公而起的.齐国临溜有个读 书人叫淳于意,曾在齐国做过官.他医术精湛,名气很大,很多人 都请他看病.有一个大商人请淳于意给他的妻子看病,不料病势反 而沉重,没几天病人就死了.于是这个大商人告淳于意是庸医杀 人,地方官判淳于意肉刑,他认为冤枉,但无权无势,一再申诉,毫 无效果.由于他曾在齐国做过太仓令的官,所以要被解到长安受 刑.他有女无男,临行时骂女儿说:生子不生男,缓急非有益也. 他的女儿堤萦很伤感,随父亲到长安,向文帝上书说:妾父为吏, 齐中皆称其廉平,今坐法当刑.妾伤夫死者不可复生,刑者不可复 属,虽后欲改过自新,其道亡鲧也.妾愿没人为官婢,以赎父刑,使 得自新.文帝为堤萦的一片孝心所感动,同时也感到肉刑太不合 理,提出了废除肉刑的理论:今法有肉刑三而奸不止,其咎安在? 非乃联之德薄,而教不明与!吾甚自愧.……今人有过,教未施而 刑已加焉,……岂称为民之父母之意哉?,并认为夫刑至断肢体, 刻肌肤,终身不息,何其刑之痛而不德也_,,文帝因肉刑联想到 刑与教的相互关系,同时对于肉刑本体也认为是既不道德,也 不符合我为民父母之本意,因此诏令其除肉刑,有以易之;及令罪 人各以轻重,不亡逃,有年而免.丞相张苞和御史大夫冯敬等人 研究提出了废除肉刑的具体办法:就是用徒刑,笞刑和死刑来代替 三种肉刑.诸当完者,完为城旦舂;当黔者,髡钳为城旦舂;当劓 者,笞三百,当斩左趾者,笞五百;当斩右趾,及杀人先自告,及吏坐 受财枉法,守县官财物而即盗之,已论命复有笞罪者,皆弃市. 三,肉刑的存废之争 自从文景二朝对中国古代的以肉刑为中心的五刑进行改革以 来,社会上出现了一些当时统治者在废除肉刑时候所遗留下来的 两个重大的变化:第一,汉文帝是本着轻刑重教,以德化民的思想 下诏废除肉刑的,可从实际实施效果来看,那些被刑之人除了髡 钳为城旦舂者外,其余的几乎没有生还的机会.故被认为是徒有 轻刑之名,而有重刑之实.第二,在改革后,徒刑与死刑之间没有 中间刑,造成刑罚的轻重失当,导致刑制本身的不合理.所以在后 期就产生了废除肉刑派和恢复肉刑派的争论. (一)废除肉刑派的观点 1,肉刑过于残酷,恢复容易失去民心.自文帝除肉刑至三国 鼎立,正律无肉刑已有三百多年,社会民众对没有肉刑也习以为常 了.在天下纷争之时,民心向背是争霸胜利的有力保障.百姓习 俗日久,忽复肉刑,必骇远近.且逆寇未殄,不宜有惨酷之声,以闻 天下.魏司徒王朗在反对恢复肉刑讨论中所讲的一段话颇有代表 性,他说:前世仁者不忍刑之惨酷,是以废而不用.不用以来,历 年数百.今复行之,恐所减之文未彰于万民之目,而肉刑之问已宣 于寇之耳,非所以来远人也. 2,从刑罚的功效来看,与其恢复肉刑还不如扩大

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