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从一起案例看如何进行索赔与反索赔 □ 撰写人：王敏律师（上海建领城达律师事务所 合伙人） 要点提示：本案中，由于建设单位的原因，导致工程停工，施工单位向法院主张工程款及停工损失索赔共计2900万元后，建设单位随即提出高达4500万元的质量问题等相关反索赔。笔者作为施工单位的代理人，通过对案情的梳理、对证据的准备、对建设单位抗辩理由及反索赔的有效应对，最终帮助施工单位索赔成功，而建设单位高额的反索赔未获支持。 【基本案情】 2007年12月，建设单位A公司就其商务会馆工程与施工单位B公司签署《施工合同》，约定工期为2008年3月1日开始起算680个日历天，合同造价暂定1亿元。 根据合同约定，工程的钢材系甲供材，2009年1月4日B公司发函要求A公司于2009年1月16日前备足730吨钢材，但A公司仅陆续供应了430吨，尚有300吨未供应。 2009年2月9日，B公司再次发函催促提供钢材，A公司回复由于B公司施工质量存在问题，必须整改方可进入下一道工序。 2009年2月10日，B公司待料停工，停工时，B公司仅施工至地下室部分。 2009年2月26日，监理发出停工令，要求B公司按政府要求办理春节后复工的手续方可复工，暂停施工。 2009年6月1日，双方解除合同，并共同委托审价单位对工程造价进行审价，双方确认无争议造价为1800余万元，争议造价460余万元，停工损失未进行审价。 因双方对争议部分及停工损失无法达成一致意见，且A公司对无争议部分的造价也未足额支付，2010年5月，B公司向法院提起诉讼，追讨工程款及对停工损失进行索赔，具体的诉讼请求为： 1.请求判决A公司立即支付拖欠的工程款1000万元； 2.请求判决A公司立即支付停工损失等费用1900万元。 面对B公司的索赔，A公司随即提出反索赔，认为由于B公司施工能力较差，已完成部分的工程存在严重质量问题，所以双方解除合同，A公司向法院提出的反诉请求为： 1.请求判决B公司支付工程质量赔偿金（包括工程拆除、工程重新招投标和工程重置费用）3500万元； 2.请求判决B公司支付工程延期交付其他损失（包括增加的监理费、质量检测费用、复工鉴定费用、工地水电费等）200万元； 3.请求判决B公司支付其他经济损失费用（包括土地使用税、酒店管理费、公司管理费、境内外人员费用等）750万元。 在案件审理过程中，A公司向法院提出对地下室工程的安全性进行鉴定且双方均对各自的损失要求进行司法鉴定，法院均予以准许。 经质量鉴定，确认工程不存在安全性问题，也不影响工程的继续施工，所存在的质量瑕疵可在后续施工中进行整改。 【争议焦点】 本案最主要的争议焦点有两个： 第一，是针对“索赔”，施工单位如何进行停工损失索赔？ 第二，是针对“反索赔”，建设单位的反索赔能否成立？ 【律师分析】 一、施工单位B公司如何进行停工损失索赔 停工损失索赔的成立，必须具备三个方面的要素：第一，停工事实存在；第二，非施工单位的原因导致停工；第三，由于停工原因导致施工单位产生了损失。只有同时具备这三要素，施工单位的索赔才能成立，因此，关于停工损失索赔，笔者围绕着这三要素开展代理工作： （一）罗列停工前后与停工相关的关键事实，以便搜集对我方有利的证据 1.2008年12月14日，B公司发出年前钢材预计计划：提出春节前需要730吨的钢材计划。 2.2008年12月24日至2009年1月4日钢材验收汇总确认表一批：A公司在该期间仅提供了430吨钢材，之后未再提供钢材。 3.2009年1月4日B公司发出工程联系单且A公司签收：B公司发函提醒A公司在1月16日前提供春节期间所需钢材，A公司未提出任何异议。 4.2009年2月9日B公司发出工程联系单：B公司再次发函给A公司催促其提供所需钢材。B公司同日回复：因B公司的施工质量问题，需整改后方可进入下道工序。 5.2009年2月10日，B公司待料停工。 6.2009年2月26日监理发出的停工令：由于B公司未按政府要求履行复工手续，暂停施工。 7.2009年6月1日，双方签署会议纪要：确认施工合同在签署会议纪要之日解除，关于工程停工期间实际发生的款项由双方协商认定。 （二）通过上述事实，分析判断我方是否具备停工索赔的三要素，是否有充分的证据证明 1.关于停工的事实及停工时间 通过上述的函件、监理停工令以及合同解除的会议纪要，可以确定停工这一事实以及停工结束的时间。 但关于停工的起始时间存在争议，B公司实际停工时间为2009年2月10日，但未书面发函告知对方或监理单位，未固定该事实；而A公司认为实际停工时间为2009年2月26日监理发出停工令之日，最终，法院也是确定2009年2月26日作为停工的起始时间，2009年2月10日至2009年2月25日期间的停工损失未获支持。 2.关于停工的原因 （1）通过B