试论网络环境下著作权的刑法保护研究.pdfVIP

试论网络环境下著作权的刑法保护 e一， 试论网络环境下著作权的刑法保护 吴丽萍豢 余松龄帮 网络的发展对传统的著作权制度提出了挑战，网络作品的著作权保护问 题已逐渐成为人们关注的热点。在多种法律保护途径之中，刑法的保护是最 严厉的、最为有效也最具威慑力的保障方式。正如德国学者所言：“虽然民 法和公法同样也规定了使用强制，但对刑法而言，刑罚威慑和实施强制处于 中心地位……如果其他措施无效，刑法可在最后阶段对法秩序中要求和禁止 的可强制性提供保障”。①同时，运用刑罚手段打击和遏制严重的侵权行为， 不仅已是世界各国的通例，更载入了世界贸易组织《与贸易有关的知识产权 协议》(即《TRIPS》)第6条，成为缔约国的国际法义务。但令人尴尬的事 实是，我国目前实践生活中的著作权侵权活动却存在日益泛滥的势头。因此， 切实加强刑法保护势在必行，将纸面上的“规则法”尽快转变成现实生活中 的“活法”，是摆在刑法学界的一项迫切任务。 一、网络著作权侵权的刑法保护的必要性 陈兴良教授曾指出，要运用刑法解决社会冲突，应当具备两个条件：危 害行为必须具有相当严重程度的社会危害性；作为对危害行为的反应，刑罚 应当具有无可避免性。②犯罪的最本质特征是具有严重的社会危害性。现阶 段，严重侵犯著作权的行为层出不穷，而且方式手段不断翻新。抄袭、剽窃 他人作品予以发表以获取非法利益的行为，假冒他人名义复制发行作品以获 取巨大经济利益的现象愈来愈多，危害也愈来愈严重。但无论我国《著作权 法》，还是新颁布的规定，均未将其作为犯罪论处。而日本、意大利对此却 有明确规定。如日本著作权法第121条规定：“对发行以非著作权人的真名或 众所周知为何人的假名作为著作权人姓名而署名的著作物复制品，处1年以 下徒刑或30万日元以下的罚金”。意大利版权法第171条对侵夺作者身份或 篡改作品致使作者声誉受到损害的“处1年以下的监禁或5000里拉以上的罚 睾吴丽萍，湖南大学法学院2002级刑法学专业研究生。 糕余松龄，湖南大学法学院教授、研究生导师。 ①[德]汉斯·海因里希、托马斯·魏根特著，徐久生译：《德国刑法教科书(总论)》，中国 法制出版社2001年版，第2页。 ②陈兴良著：《刑法哲学》，中国政法大学出版社1997年版，第7页。 中国刑法学年会文集 金”。许多侵权人为了盈利或其他个人目的，假借他人名义发表自己的作品， 或将自己的作品冒充他人作品予以发表或出版发行，获取非法利益。这种侵 权行为如同假冒专利、商标一样，不仅侵犯了作者的人身权(尤其是署名 权)和财产权，而且也欺骗了社会公众，侵犯了社会公共利益，扰乱了文化 市场秩序，因此应该给予刑罚处罚。 运用网络侵犯著作权犯罪的社会危害性更大，因为这些行为人大多具有 一定的专业知识和技术，其潜在破坏力相当大，而且犯罪行为很难被觉察， 犯罪行为可以在相当长的时间内频繁进行。由于因特网所具有的开放和共享 特性，使网络作品有别于传统作品，如果将网络作品的保护与传统作品一视 同仁，不仅在技术上难以操作，更有可能遏制我国网络著作业的发展。①网 络环境的特点造成了许多法条适用上的司法难题，这需要通过不断的新的立 法工作加以弥补。著作权的刑法保护，还是适应世界著作权保护立法现状的 需要。目前，不论是大陆法系国家，还是英美法系国家，在对著作权实行刑 法保护上，有着共同的做法。如前联邦德国版权法第107条、第109条，日 本版权法第70至76条，扎伊尔版权法第103条，前南斯拉夫版权法第102 是关于对著作权刑法保护的规定。在对著作权实行刑法保护的做法上，没有 刑法典的国家一般运用单行法规来保护著作权，如英、美等国。②因此，在 我国对著作权实行刑法保护已是势在必行。 二、网络环境下的侵犯著作权罪的犯罪特征 网络环境下的侵犯著作权的犯罪本身产生于虚拟的网络环境，与传统的 侵犯著作权犯罪有不同的构成特征。尽管新型的犯罪与传统的犯罪形态不一， 但在构成特征上有其共性，即具有严重社会危害性、刑事违法性与应受刑罚 惩罚性三个最基本特征。笔者将从不同的构成特征出发加以论述： 1．犯罪主体。侵犯著作权犯罪的主体是个人或单位。与传统犯罪相比， 网络侵犯著作权罪呈现出很