论国家豁免的相对性.PDFVIP

论国家豁免的相对性 郭玉军 1 徐锦堂 2 （1．武汉大学 国际法研究所，湖北 武汉 430072；2。武汉大学 国际法研究所，湖北 武汉 430072 ） 摘要 本文对国家豁免问题的几个主要方面进行了比较全面和深入的阐述，旗帜鲜明地支持限制豁免主义理论。我们认 为限制豁免主义正确处理了领土管辖权与国家豁免权的国际公法关系和国家当事人与私方当事人之间的国际私法关系， 具体体现了国际民商事新秩序的发展要求，并且已经成为不以人的意志为转移的世界趋势；同时，文章对国家行为的划 分标准、豁免主体和对国家财产的强制措施问题,也进行了详细的论述，阐明了自己的见解；最后，文章介绍了我国政府 和学界从绝对豁免主义到限制豁免主义的转变情况，并对产权不清和政企不分的问题，以及它们可能带来的后果进行了 一定的探讨，提出了有价值的建议。 关键词: 国家豁免；绝对豁免主义；限制豁免主义 中图分类号：D9 文献标识码：A 国家及其财产豁免是国际法上一个古老而又常新的话题，同时又是一个重大的理论和实践问题，尽 管在范围和程度上有所争议，但国家及其财产享有免于被审判和执行的管辖豁免特权是国际法上公认的 一项普遍原则，世界各国的学说、政府意见和司法判例以及国家立法和国际条约都广泛而又强烈地支持 这一点。20 世纪 70 年代以来，国际上对国家及其财产豁免问题的立法进入了一个新的高潮，成文化是 这一时期的典型特征，判例法国家的成文化运动也不示弱，再次彰显两大法系逐步融通之大势。1972 年欧 11978 年英国颁布了《国 洲理事会通过了《欧洲国家豁免公约》，1976 年美国制定了《外国主权豁免法》， 2 1978 年联合国大会决定编纂关于 家豁免法》，这几个重要的立法带动了其它一大批国家的成文化运动。 国家及其财产豁免问题的有关公约，1986 年联合国国际法委员会提出了《国家及其财产管辖豁免条款 草案》的一读文本，1991 年修订二读通过并提交联大审议，联大把前期工作交给了它的第六委员会具 体负责，根据 1998 年第 53 届联大决议，第六委员会于 1999 年成立了“国家及其财产管辖豁免公约” 工作组对条款草案进行专门审议，2000 年第 55 届联大决定于 2002 年 3 月成立“国家及其财产管辖豁 免公约”特设委员会，就“国家及其财产管辖豁免”专题制订国际文件。因此关于“国家及其财产管辖 豁免”的国际立法也已经进入了一个实质性的阶段。当然争议是存在的，尤其是对个别关键性问题的争 议还比较激烈，所以这一立法不会一帆风顺。为了配合“国家及其财产管辖豁免”专题的国际和国内立 法，我国学者应该大大加强这方面的研究。在此我们愿尽一丝绵薄之力。 一、国家豁免的根据 关于在国际交往中国家及其财产为什么享有豁免权的问题，也就是国家豁免的根据问题，尽管存在 3该学说认为：“国 不同的说法，但为我国也为世界国际法学者广为接受和普遍支持的主张是国家主权说。 家豁免权和国家的属地管辖权一样，是国家主权派生出来的一项国家权利。因此也可以说，国家豁免原 则是国家主权原则派生出来的一项独立的国际法原则。我们知道，主权是国家具有的独立自主地处理自 己的对内和对外事务的最高权力。国家主权具有两方面的特性，在国内是最高的，对外国是独立和平等 的。国家主权在本国领土内享有最高权力这一特性派生出属地管辖权，而国家主权在国际关系中的平等 和独立性则派生出国家豁免权。由此可见，国家豁免权是国家固有的权利，国家豁免原则来源于国际法 的基础——国家主权原则。”[1] 1945 年《联合国宪章》和 1970 年《国际法原则宣言》明确规定“各会 员国主权平等之原则”，而“平等者之间无管辖权”是自古罗马帝国以来公认的法律原则。这样基于主 权的原因，国家就享有免于被他国管辖的特权。4 1 正如主权理论所正确分析的那样，国家主权是国家独立自主处理自己内外事务的最高权力，国家主 权在本国领土内享有最高权力派生出属地管辖权，而属地管辖权行使