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年 月 河南公安高等专科学校学报 2010 4 Apr.2010 第 期（总第 期） 2 111 Journal of Henan Public Security Academy No.2 对“在法定刑以下判处刑罚”的解读与反思 张万顺 （中卫市人民检察院，宁夏 中卫 755000 ） 摘 要： 对“法定最低刑”的理解，应当采取“构成类型说”，但该说也存在疑问。减轻处罚不以一格为限，减轻处 罚不能判处法定最低刑，不能减到免除处罚，能够变更刑种，可以减至分则条文没有规定的刑期或刑种。我国刑法 对于“如何减轻”没有进行规定，属于立法缺陷，应予以完善。 关键词： 减轻处罚；法定最低刑；立法反思 中图分类号： 文献标识码： 文章编号： D924 A 1008- 2433（2010）02- 0049- 04 《 中华人民共和国刑法》（ 以下简称《刑法》）第 提出： 人民法院确定了犯罪的性质只是解决了对该 六十三条第一款的规定“犯罪分子具有本法规定的 罪适用的整个条文的法定量刑幅度 （广义法定刑）， 减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚”，理 即刑法规定的该罪的整个量刑幅度问题， 而按哪个 论上称之为法定减轻；第二款的规定“犯罪分子虽 具体量刑幅度处罚则取决于量刑情节，“研究这类量 然不具有本法规定的减轻情节，但是根据案件的特 刑情节， 解决适用刑法条文规定的数个具体法定刑 殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以 中哪个法定刑的问题，是正确量刑的必要条件”[2] 。按 下判处刑罚”， 理论上有酌量减轻、 特别减轻等称 照这种观点，犯罪构成决定广义法定刑，量刑情节决 谓。 这两款规定都涉及“在法定刑以下判处刑罚”， 定狭义法定刑。 本文对其进行解读，并进行立法上的反思。 第二种观点是“构成类型说”，或谓“幅度说”，认 为我国刑法根据犯罪情节的轻重， 一般都规定了数 一、“法定最低刑” 的确定 个量刑幅度， 而每个量刑幅度都应认为具有独立的 法定刑，是指刑法分则（包括单行刑法）条文对 法定刑意义，因而，所谓法定最低刑，是指与具体犯 [1] 罪构成相对应的法定刑的下限；或者说，根据案情在 各种具体犯罪所规定的刑种和刑度 。“法定最低刑” 的确定是减轻处罚的起点。 在分则条文对某一犯罪 数个量刑幅度中确定一个幅度后， 该幅度的法定刑 [3] 只规定了一种法定刑时，法定最低刑就是本条的最 的下限 。 例如根据《刑法》第二百三十二条“故意杀 人的，处死刑、无期徒刑或者 年以上有期徒刑；情 低刑，一般不存在理解上的分歧，但在同一条文中 10 节较轻的，处 年以上 年以下有期徒刑”，应该首 规定了两个或多个档次的量刑幅度时，如何确定法 3 10 定最低刑