回归民法研究.pdf

左21世纪中国民法之展望 回归民法+ 柳经纬“ 一、引言 新中国成立之初，明确宣布废除国民党的“六法全书”，清末民初因继受而来的传 统民法理念以及作为这些理念载体的民事法律制度均遭废弃。新的政权转而全盘因 袭前苏俄的法律观念及其立法安排，将原属于民法体系的一些法律制度，主要是婚姻 家庭制度、土地财产制度和劳动关系的法律调整，从民法中分离出去。这种分离与当 时的经济体制和意识形态有着直接的关系，是这种经济体制和意识形态在法律上的反 映。20世纪80年代以来，我国的经济体制和社会意识形态都发生了重大的变化，这 种变化给法律带来了深刻的变化，其表现之一就是对民法的回归，无论婚姻家庭法还 是劳动关系的调整和土地财产关系的调整，都不同程度地呈现出回归民法的现象。当 前，回归民法的法律进程仍在进行着，分析和探讨这一现象，对于我们了解新中国成立 后的民事法律发展史，把握我国民事立法的未来走向，不无积极的意义。 二、婚姻家庭关系调整的回归 在传统的民法中，婚姻家庭关系既有身份关系的内容，又有财产关系的内容，本质 上属于民事关系，因而属于民法的组成部分。在《法国民法典》里，有关婚姻家庭的身 份关系部分内容规定在第一编“人”(第五章到第十章)，有关家庭财产部分内容规定在 第三编“财产取得的方法”(第五章)。《德国民法典》将婚姻家庭中的身份关系与财产 关系合并，设亲属编加以规定。日本民法典、我国民国时期的民法典采取德国的体例， 设亲属编规定婚姻家庭法的内容。 前苏俄的民事立法是将调整婚姻家庭关系的法律从民法典中分离出来，并以独立 的法律部门相待。十月革命后，全俄苏维埃中央执行委员会于1918年通过了《苏俄婚 姻、家庭和监护法典》，1926年又通过了修订后的《苏俄婚姻、家庭和监护法典》，1923 *本文标题受婚姻法学家巫昌祯教授和杨大文教授的启发，二位教授于2002年12月5日在中国政法 大学民商经济法学院主办的“民法典论坛之四：中国亲属法的现状与未来”上，使用“回归民法”来表 达对中国婚姻法未来发展的看法。 **中国政法大学比较法教授。 陟44 、 回归民法一汰 年颁行的《苏俄民法典》不再规定婚姻家庭法的内容，婚姻家庭法成为独立于民法的法 律部门。苏联学者对此的解释是：家庭法虽然涉及一些财产关系，但是其根本问题是 家庭成员间的人身关系；在资本主义社会，如《共产党宣言》所批判的“资产阶级撕破了 家庭关系上面所笼罩着的温情脉脉的纱幕，并把这种关系化成了单纯金钱的关系”；但 在社会主义社会，“苏维埃家庭的成员履行着极为多种多样的非财产性质的相互义 务”，“家庭法中调整财产关系的规定是和调整家庭成员间人身的、非财产的权利和义 务不可分割地联系着的，因此就不能对负担生活费一类的债务适用民法典中关于债的 一般规定”，“婚姻不能被认为是民事法律行为”。“婚姻、家庭、监护等问题的法律调整 是社会关系中极为特殊的范围，因此有充分的理由把家庭法分为苏维埃法的一个独立 部门”。(1] 新中国成立后，我国第一部严格意义的民事法律是《婚姻法》。1950年4月13日， 中央人民政府通过的《中华人民共和国婚姻法》，既是革命战争时期婚姻家庭法的延 续，同时也秉承了苏俄民事立法的传统，显示出其独立法部门的一面。1980年和2001 年先后两次通过新修订的《中华人民共和国婚姻法》，延续了婚姻法单独立法的传统。 虽然我国尚未颁行民法典，但是在我国法学界，婚姻法也是被认为是独立于民法的法 部门。一本权威的《婚姻法学》教科书在谈到婚姻法的独立性及其与民法的关系时说： “婚姻法所以形成独立的部门，是因为它有独立的调整对象，即婚姻家庭关系，而婚姻 家庭关系是一种人身关系，虽然有的具有财产关系内容，但人身关系是主要的，而财产 关系是以人身关系为前提的，是派生的、次要的。因此，婚姻法应该成为一个