法理学--法的要素.pptVIP

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链接 《汉穆拉比法典》第200条:如果一个人打掉了与他地位相同的人的牙齿,那么也应该打掉她的牙齿。 《摩奴法典》第七卷第17条:刑罚就是充满力量的国王,就是精干的行政官,就是英明的执法官;18条:刑罚支配人类,刑罚保护他们,万物皆睡时,刑罚独醒。贤者说,刑罚就是正义。 《摩西十 诫》:当孝敬父母,使你的日子在耶和华你的神所赐给你的土地上得以长久;不可杀人;不可奸淫;不可偷盗;不可作伪证陷害人;不可贪恋他人妻子、奴婢、牛马、其它一切所有的。 《十二铜表法》第8表第1条:以文字诽谤他人,或当众歌唱侮辱他人的歌词的,处死刑。 《撒利克法典》关于“手不入锅”的赎买的规定,600银币,折合15金币。 链接 《人权宣言》第1条,在权利方面,人们生来是而且始终是自由平等的。只有在公共利用上面才显出社会上的差别。 《德国民法典》第157条,契约的解释,应该遵守诚实和信用的原则,并考虑交易习惯。 刑法第232条,故意杀人的,处死刑、无期徒刑或十年以上有期徒刑。情节较轻的,处三年以上,十年以下有期徒刑。 20条规定,为了使国家、公共利益、本人或他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任。 令行禁止 命令性规则,是指规定人们的积极义务,即人们必须或应当做出某种行为的规则。 如《婚姻法》规定“现役军人的配偶要求离婚,须得军人同意” 禁止性规则,是指规定人们的消极义务(不作为义务),即禁止人们做出一定行为的规则, 例如《宪法》规定“禁止任何组织或者个人用任何手段侵占或破坏国家和集体的财产”, 法律规则是法律的基本构成因素。下列关于法律规则分类的表述哪一项可以成立? A.《律师法》第14条规定:“没有取得律师执业证书的人员,不得以律师名义执业,不得为牟取经济利益从事诉讼代理或者辩护业务。”此规定为义务性规则 B.《中小企业促进法》第31条规定:“国家鼓励中小企业与研究机构、大专院校开展技术合作、开发与交流,促进科技成果产业化,积极发展科技型中小企业。”此规定为强行性规则 ?C.《宪法》第40条规定:“中华人民共和国公民的通信自由和通信秘密受法律的保护。除因国家安全或者追查刑事犯罪的需要,由公安机关或者检察机关依照法律规定的程序对通信进行检查外,任何组织或者个人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密。”此规定为命令性规则 ?D.《医疗事故处理条例》第62条规定:“军队医疗机构的医疗事故处理办法,由中国人民解放军卫生主管部门会同国务院卫生行政部门依据本条例制定。”此规定为准用性规则 答案及解析:A? ?本题考点为法律规则的分类。 格雷法官支持帕尔玛胜诉 ?格雷法官认为,除非存在有关制定法字面语境的其他信息或有关立法者主观意图的其他信息,否则法官必须逐字逐句地解释制定法。经过这样解释,可以看出,真正的遗嘱制定法并不将谋杀作为一种例外情况排除在遗嘱继承之外。这种解释看似机械,实则慎重。因为,尽管死者如果知道帕尔玛试图毒害他,可能会改变遗嘱将遗产留给两个女儿,但是,死者也可能即使知道帕尔玛的企图,仍然愿意将遗产留给帕尔玛,因为他可能认为只有帕尔玛是其家族传人,女儿不是。此外,如果帕尔玛因谋杀犯罪而失去继承权,则他要遭受服刑之外的进一步的惩罚。然而,惩罚犯罪必须应由立法机关事先规定,不能由法院事后追加,这是一个重要的司法原则。 原则:不应从自己过错中获得利益 伊尔法官认为,立法者意图的某种东西就像存在于制定法字母中一样,存在于制定法中。反之,如果不是立法者意图的某种东西,则即使存在于制定法字母中,也不存在于制定法中。设想纽约州立法者在制定遗嘱法时会有谋杀者可继承遗产的意图,是十分荒谬的。因此,真正的制定法并不包含允许谋杀者继承遗产的内容。他强调,不应在孤立的历史背景中解释文本中的制定法,而应根据法律的诸种一般原则构成的宏大背景解释文本中的制定法。法官应使制定法的解释尽可能地符合法律设定的一般司法原则。因为,设定立法者一般认为应尊重传统的司法原则(除非他们明确做出另外表示)是有意义的。而且,由于制定法是法律体系的一部分,其解释便应使法律体系在原则上是一致的。 (三)?法律原则与法律规则的区别: (1)在内容上,法律规则的规定是明确具体的,其其目的是削弱或防止法律适用上的“自由裁量”。 法律原则要求比较笼统、模糊,它不预先设定明确的、具体的假定条件,更没有设定明确的法律后果。它只对行为或裁判设定一些概括性的要求或标准(即使是有关权利和义务的规定,也是不具体的),在适用时具有较大的余地供法官选择和灵活应用。 (2)在适用范围上,法律规则由于内容具体明确,它们只适用于某一类型的行为。 而法律原则对人的行为及其条件有更大的覆盖面和抽象性,它们是对从社会生活或

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