第四章--国际法的渊源.pptVIP

3 、习惯和条约的联系 （1）先后相继，长期并存 （2）相互转化 A、习惯法的条约化 B、条约规范发展成习惯法 （3）相互补充——一般法与特别法 A、习惯的一般规范作用 B、条约对习惯的具体化和更改 C、强行法性质习惯对条约的规范 （1）国际社会基本构架的必然限制。 （2）随着国家之间交往的紧密化和国际社会组织化程度的加深,某些领域在较短时间内即可形成习惯法规范。 （3）在存在条约规范的领域,习惯规范仍可持续支配非缔约国间以及非缔约国与缔约国之间的关系。 4、发展趋势 国际法的成文化符合国际社会发展的一般趋向,成文法的比重将进一步增加,不成文法将进一步萎缩，但将是一个漫长的、也许是永无止境的过程? 第二节 国际法的辅助性渊源 　一、一般法律原则 　（一）一般原则在部门法中的地位与价值? (二)对“一般法律原则为文明各国所承认者”之理解 　1、学说争议 　 （１）国际法基本原则； 　 （２）国际法与国内法共有的一般法律意识； 　 （３）世界各主要文明代表国家和各大法系代表国家国内法，特别是私法中所存在的一般性、共同性的法律原则。 2 、如何确定“文明各国”的范围? 3 、在当代“文明各国”间是否存在着共同的一般法律原则? 4 、 “文明各国”间一般法律原则的范围? （二）国际裁判适用实践 1、国际司法机构 在已有判例中曾被实际适用的一般法律原则： “禁止反言”（estoppel）； “禁止自己裁判”（nemojudex in re sua，no one may be judge of his own case）； “禁止权利滥用”（abuse of rights）； “不得因不法行为而获利”(a party can not take advantage of its own wrong)等 2）国际行政法庭适用实践：“平等和防止歧视作为行政行为最高义务之原则”、“行政权行使的适度原则”、“同等条件的竞职者中已在位者优先原则”、“违法行政决定应在合理时间内撤回原则”等 (三)对“公允及善良”原则的理解 《国际法院规约》第38条第2款： 国际法院在征得当事国同意后可以适用“公允及善良”原则裁判案件。 1 、什么是“公允及善良”原则? 2 、实际适用情形 二、司法判例 （一）范围 包括国际司法判例和国内司法判例。在国际司法判例中，国际法院判例占有主要地位。 （二）国际法院判例的国际“立法”价值 1、《国际法院规约》态度 第59条：国际法院裁判除对当事国及本案外无拘束力。 2、实际价值 国际法院成立以来所作的判决和咨询意见，对于认证和确定相应国际法律原则具有重要意义，对所涉及国际法问题的发展起到了重要的推动作用： （1）司法立法 （2）自我突破 劳特派特：“（国际）法院的一些先前的判决是它认为什么是法律的证明,它们是（国际）法院将来态度的可靠指示;所以,为了最实际的目的,它们表明了什么是国际法。” （3）查找习惯法重要依据  三、学者学说 (一)学者学说的一般效力? (二)学者学说在国际法领域的意义? 1 、十七、十八世纪 2 、 二十世纪以来 3 、 国际法委员会的立法功能 四、普遍性国际组织的决议 （一）联大决议概述 1 、分类 (1)关于联合国内部事务方面的决议； (2)就具体事项对会员国所作的决议； (3)有关宣示国际法一般原则和规范的规范性决议（normative resolutions）。 2 、基本性质 《联合国宪章》第13条：联大决议包括规范性决议的性质属于建议性质的政治性文件，不具法律拘束力。 （二）联大决议的法律效果 实践中诸多联大决议产生了法律上的直接影响： 1、联大决议的性质——是