合同变更制度几个基本理论问题初论——兼论我国合同法第114条第2款的规定.docxVIP

PAGE18/NUMPAGES18 合同变更制度几个基本理论问题初论——兼论我国合同法第114条第2款的规定 「摘要」在我国民法理论中，合同变更特指当事人不变，合同内容中的非要素发生变更，合同仍保持同一性的一种现象。与其他国家和地区的法律比较，我国的合同变更制度有自己的特色，但也存在缺陷。为此，提出了立法建议。同时，我国合同法第114条第2款请求权的基础不是合同变更制度。 「关键词」合同变更；合同更改；立法例；情势变更；建议；请求权 一、合同变更的基本理论问题分析 我国民法理论认为，合同变更有广义和狭义之分。广义的合同变更，包括合改同内容的变更与合同主体的变更。合同内谠容的变更，是指当事人不变，合同的内容奈予以改变的现象。合同主体的变更，是指Ш合同关系保持同一性，仅改换债权人或债务人的现象。合同主体的变更，不论是变罚更债权人，还是债务人，都发生合同权利握义务的移转，分为合同权利的转让、合同驾义务的转让、合同权利义务的概括转让。呶对此种变更，理论上将其作为合同转让的嗄研究对象。由此看来，狭义的合同变更仅犹指合同内容的变更。根据合同内容的变更轴是否影响合同的同一性，又将合同内容的ゐ变更区分为债的要素的变更[1]和非要素的变更。债的要素的变更，是指给付发生重要部分的变更，由此导致合同失去同浊一性。一般认为，债的要素变更指的是合剑同标的变更。非要素的变更，指的是未使怼合同失去同一性，包括，但不限于是标的歆物的数量的增减、履行地点的改变，履行期限的顺延等。传统民法理论将债的要素诙的变更作为合同更改的范畴。因为，合同搡标的是当事人权利义务指向的对象。合同燹的标的决定合同的性质，决定当事人之间甓的权利义务，如果标的变更，那么，合同挚的性质就发生改变，当事人间的债权债务绌性质也发生变化，合同关系就失去同一性纩，而由此种合同变更为彼种合同。总结一懂下，可以将合同变更界定为：当事人不变帑，合同内容中的非要素发生变更，合同仍保持同一性的一种现象。 大陆法系的民偕法理论，关于合同变更，与我国民法理论诛不同。不同之处在于，其理论上没有合同溷变更这个概念。相似的概念是合同的更改⒌。合同的更改，是指以消灭旧债，另创新债以代替旧债的行为。其源自于罗马法。痼在罗马法上，合同的更改包括债权人的更挥改、债务人的更改、合同标的更改、合同硝性质的更改，以及期限和条件的更改。[2]近代立法上关于合同的更改，大抵仿氓罗马法。所谓相似指的内容的相似，即合摁同更改大体相当于广义的合同变更，而与愎我国民法理论上的合同变更不同。合同的糅更改，发生旧合同消灭和新合同产生的效步果；而根据合同变更，合同关系仍然存在钬，仅其非要素发生变更。因此，合同更改闷是债的消灭原因，而合同变更并不导致债蝮的消灭。[3]需要特别注意的是，德国塘民法典与我国台湾地区民法典只规定了债湃权转让、债务承担及债务变更合同，而没怠有采用更改的概念，理由为合同更改的效诲用甚少。[4]英美法理论没有合同变更的概念，也没有合同更改的概念，而是使用债务更新这个概念。债务更新，是指总昨是存在一个先前的债，这个债要被消灭并痊由新的债取代之。通常，只有当替代合同兜①涉及到至少一个新当事人时，才使用该既概念。根据更为普遍的实践，该当事人必堠须是已被免除的原义务人或者原债务人的捌替代者。[5]一般而言，在英美法理论斟上，债务更新几乎与替代合同是同义语，准而替代合同具有即时清偿的效力，同理，债务更新也具有清偿的效力。在此意义上圩，与大陆法理论上的合同更改相似。替代淬合同常被法院看作是合意解决的一种方式闽。而与我国民法理论上的当事人协商变更汽相类似。 二、比较法上的分析 在立法嚷上直接规定合同变更的国家只占少数，其煤中尤以俄罗斯和意大利的民法典最为典型Ε。1994年～1996年颁布的《俄罗斯民法典》第450条和451条规定了毳合同的变更。第450条规定了合同变更偌的根据，即协议变更、根据当事人一方的请求合同可以依法院的判决而变更；第4槎51条则规定了情势变更而引起合同变更劬。[6] 1942年修改后的《意大利鲞民法典》第1447条和第1450条也规定，乘人之危的合同，得根据承担义务一方的请求而废除；而接到废除请求的缔泉约人得提议修改契约以使之充分恢复公平鲧，从而避免契约的废除……[7] 法国兀民法典未规定合同变更的一般准则，但是巾却规定了某些合同在特定情况下可予变更獭的法定理由。同时，当事人与可通过约定而确认合同变更的依据。特别是关于合同擢内容变更的规定，即法国的立法者有时也粟通过立法去改变当事人在合同中约定的义洮务。有的规定涉及到金钱给付价格的提高姊。如根据1925年7月8日的法律及1把948年9月1日的法律规定，有关住房埝租赁合同的租金均有相当幅度的增加。有蝶的规定则涉及到金钱给付价格的降