第三章节保证.ppt

 第一节 保证概述 第三节 保证的效力 第二节 保证的成立 第四节 保证责任的变更与消灭 第一节 保证概述 一、保证的概念： 保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的担保。保证担保与债务人以其特定财产担保债务履行的情况不同，涉及以下三个方面的关系： 1、债权人与债务人的主债权债务关系，既是保证担保赖以有效成立及继续存在的前提，同时又是保证担保的对象，即债权人对债务人的债权是被保证的债权，债务人对债权人的债务是被保证的债务。 2、债权人与保证人的保证债权债务关系，与一般的债不同： 标的——保证人为保证被保证债务的履行而代债务人履行债务或依法承担其他责任。当被保证债务为金钱债务时，如债务人不履行债务，保证人有代为履行的义务。当被保证债务为非金钱债务时（如履行预约绘画的义务），如债务人不履行债务，保证人对债权人便只有代为赔偿损失的责任。《担保法》第6条规定“保证人按照约定履行债务或者承担责任”所指的就是保证人履行保证债务的两种不同情况。 3、保证人与债务人的关系，这属于保证担保一方当事人间的内部关系，一般为委托保证关系，即保证人接受债务人的委托而充当债务人的保证人，类似于委托代理。 实际上，也可以将其直接看为时委托合同。 此外，该关系也可能是无因管理关系或赠与关系。由于该关系具有内部关系的性质，因此债的担保制度除规定保证人承担保证责任后有权向债务人追偿外，并不过多涉及。只要保证合同有效成立，不管保证人与债务人是何关系，以及其关系如何变化，均不影响保证的效力。 保证责任形式和保证责任方式 所谓保证责任的形式，是根据保证人以何种形式人来承担保证责任进行的一种划分。 根据现行法律规定，保证责任形式有两种，即代为履行和赔偿损失。所谓代为履行是指要求保证人以于债务人相同的方式履行保证责任。而赔偿损失则不需要承担履行之责，只是需要以赔偿形式承担保证责任。 保证责任的方式，是按照保证债务与主债务的关系，而对于保证责任的一种划分。 按照此标准，保证责任的方式包括一般保证和连带保证。 保证责任的形式的转化 保证合同中约定保证人代为履行非金钱债务的，如果保证人不能实际代为履行，对债权人因此造成的损失，保证人应当承担赔偿责任。 这种规定意味着，在被保证人无法履行或者没有履行主合同义务的情况发生后，债权人无需什么条件，就可以按照保证合同约定直接要求保证人代为履行，并有权在其无法代为履行的情况下，直接要求其承担赔偿责任。 这主要是针对最高法院曾经的解释中对于保证人责任追究的一系列限制的。 二、保证的性质和特征 （案例）1998年，某贸易公司要做一宗煤炭销售业务，为组织货源，向银行贷款1000万元，合同约定借款期限为一年，连带责任保证担保人为某商业集团，保证期间为贷款发放日起两年。合同签订后，银行如约发放了贷款。两个月后，购货方反悔，单方面宣布终止煤炭买卖合同，贸易公司一方面积极向购货方索赔，另一方面，为减少因银行利息造成的损失，与银行谈判，要求提前还款，并相应降低利率，经过协商，双方重新签订了借款合同，将借款期限变更为三个月，利率也做了调整。贷款到期后，贸易公司将没有付出的资金500万元还给银行并支付了全部利息，由于购货方的违约造成贸易公司200万元无法偿还，于是，银行要求保证人某商业集团偿还余款，商业集团认为借贷双方变更借款合同条款没有经过保证人书面同意，因此，拒绝承担保证责任。 保证担保中存在两个相关联的债务：一个是保证人对债权人承担的保证债务，另一个是债务人对债权人承担的被保证债务。保证债务呈以下性质、特征： （一）保证债务附从于被保证债务。 被保证债务是主债务，保证债务是依附于主债务而存在的附从性债务。附从性表现在： 1、成立上的附从性。保证债务的成立必以被保证的主债务的有效成立为前提条件。如果主债务无效或被撤销，保证债务亦随之而无效；被保证债务附有始期或停止条件，保证债务亦附同样的始期或停止条件。 2、范围及强度上的附从性。（1）范围上，如果保证合同约定的保证债务的范围及强度超过实际成立的被保证债务，缩减至被保证债务范围以内。（2）强度上，凡被保证人可得对抗债权人的事由，保证人亦得以之对抗债权人。如被保证债务成为自然债务，保证债务亦随之而成为自然债务。 3、移转、变更及消灭上的附从性。（1）主债权移转时，债权人对保证人的保证债权原则上随同移转。保证人转而对新债权人承担保证债务（请参阅我国《担保法》第22条、《担保法解释》第28条。第29条）。 （2）对主债的变更，保证债务也具有一定的附从度。首先，当债务人、债权人协商减轻被保证债务时，保证人的保证债务亦随之而减轻（请参阅《担保法解释》第30条）。其次，当被保证债务因不履行、迟延履行而发生违约金债务