行政法与行政诉讼法要点.doc

行政法与行政诉讼法编 第一专题 行政许可法 一、行政许可法制定的背景 1、行政许可实践中出现的问题：一是行政许可设定权不明确；二是设定行政许可的事项不规范；三是实施行政许可的环节过多；四是重许可、轻监管或者只许可、不监管的现象比较普遍；五是有些行政机关把行政许可作为权力寻租的手段；六是行政机关实施行政许可，往往只有权力，没有责任，缺乏公开、有效的监督制约机制。 2、制定这部法律是加入世界贸易组织的需要。 3、改革积累的经验是制定法律的基础。 二、行政许可的概念和分类 1、行政许可的概念 行政许可的六个特征：（1）是依申请的行政行为；（2）是经依法审查的行为；（3）是授益性行政行为；（4）目的是为维护公共利益和社会秩序；（5）是要式行政行为；（6）是外部行政法律关系。 2、行政许可的分类。分类意义不大，但为了便于理解，有人认为主要看《行政许可法》第12条可以分为五类： （1）普通许可：直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及人身健康、生命财产安全的特定活动。驾照、污染排泄许可等。 （2）特许：有限自然资源开发利用、公共资源配置，以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入的事项。如采矿许可、国有土地许可、航线使用许可、无线电频率使用许可、市政公用设施许可等。它的特点，一是涉及公共利益；二是有数量限制。 （3）认可：提供公众服务并且关系公共利益的职业、行业，需要确定特殊信誉、特殊条件或者特殊的资格、资质等。如律师、执业医师、建筑企业等级资质等。 （4）核准：对设施、物品、产品按照技术标准进行的检验、检测、检疫等。 （5）登记：企业或者其他组织的设立、登记等。工商工农业执照、社团登记等。 三、行政许可法的总体思路和核心精神 （一）阳光许可 1、设定和实施行政许可要遵循公平、公正和公开的原则。 （1）公平、公正的含义：①不偏私；②平等对待当事人；③合理考虑相关因素。 （2）公平、公正原则的具体要求：①对符合法定条件和标准的，要平等给予许可，不得实行歧视性待遇；②涉及第三人利益的，要履行告知、听证的义务。 （3）公开原则的含义：①制定法律、法规、规章的活动应当公开；②法律、法规、规章要公开发布；③涉及相对人重大利益的，应当允许公开报道；④实施许可的行为要公开：A、标准、条件要公开；B、程序、手续要公开；C、涉及重大利益的要采取特殊的公开形式，招标、拍卖等；D、公众有权查阅许可的结果。 （4）公平、公正和公开原则的两个共同要求：①不得私下接触；②作出不予许可的决定，要说明理由。 2、设定许可要落实一系列的公开和民主制度。第19条的规定。 3、实施程序中的一系列规定。 4、规定了监督检查中的公开制度，公众有权查阅监督检查的结果。 （二）有限许可（三个方面） 1、设定主体的有限。在行政许可的设定主体上，取消了部门规章的行政许可设定权。规定只有法律、行政法规、国务院的临时决定、地方性法规、省级人民政府规章有权设定行政许可。 在行政许可的设定主体上要注意三个问题 第一，为什么要取消部门规章的设定权？一方面，从理论上说，行政机关不能自己给自己设定权力。另一方面，也是我们实际情况的需要。一是在行政许可的设定权问题上，要体现改革的精神，尽量减少许可，放开管制，搞活市场。二是现行的许可太多太滥，严重影响了行政管理效率，不利于保护行政相对人的权利。三是在市场监管上，国务院的部门主要应当着眼于加强事后监督，而不是事前监管。四是，对于一些紧急问题，可以由国务院以临时决定的方式解决。五是部门规章仍然有进一步对于许可进行规定和落实的权利。 第二，为什么取消部门规章的设定权但同时又给了省级人民政府设定权？ （1）从我国行政权的分配来看，宪法和地方组织法等法律将行政权是分配给各级人民政府而不是给政府的各个部门的。政府是一个自成体系的整体，而部门只是这一整体中的一个分支。 （2）政府立规矩一般是为政府的部门立规矩，而部门立规矩通常是自己给自己立规矩，所以，从公正性上来看，两种规章显然可能存在区别。 （3）从实际情况来看，地方政府发展经济的主观愿望比较强烈，他们主动要求打破不合理的行政管理体制，给自己松绑，为开放投资环境，主动减少审批的积极性很高。 （4）我们是单一制的大国，一个省相当于欧洲一个中等国家，而且各地发展很不平衡，所以需要给地方政府一定的主动权。 （5）制定地方性法规的周期较长。 （6）实际上，省级人民政府用规章设定许可的空间已经较小，因为法律、行政法规、地方性法规已经设定许可的，它就不能再设。 （7）省级人民政府设定的许可实施期限不能超过一年，超过一年需要继续实施的，必须制定地方性法规。所以，从这个角度看，省级政府设定的许可是临时性的许可。 第