格式合同正当性分析开题报告.docxVIP

表Ⅱ-2（2016届）陇桥学院本科毕业论文（设计）开题报告题 目格式合同的正当性分析学生姓名王亚军学 号20120321736专业（方向）及班级法学（律师方向）1203指导教师包哲钰职称教授选题的背景和研究意义改革开放后市场经济迅速发展，个体私营经济迅猛起步与扩张，使得商品交易与交换日益繁荣。格式条款的产生和发展是20世纪合同法发展的重要标志之一，它的出现不仅改变了传统的订约方式，而且对合同自由原则形成了重大的挑战。据此，各国都纷纷通过修改或制定单行的法律对格式条款加以规范。我国《消费者权益保护法》曾对格式条款作过专门规定，此次颁布的新《合同法》对格式条款问题更是进行了详细而明确的规定。特别是这些年来，鼓励政企分离兼并中小，强强联合组建集团公司，出现了大量的垄断经营集团，格式合同的应用范围被拓宽了，这是格式合同出现的重要条件。然而格式合同的正当性却并没有得到重视。我认为格式合同可以预先分化风险，维护交易安全，预测潜在的法律责任，将风险转移给第三人，这是格式合同的安全价值。我国《合同法》对于格式条款订入合同没有作出明确规定，而只是规定免责条款（只是格式条款的一种）订入合同的条件。这就给人一种印象，是否只有免责条款才有提起当事人注意的义务，而一般格式条款一经拟定就可以直接纳入合同之中。也有许多学者认为，格式条款一旦由条款制作人起草出来，便自然应当纳入合同，成为合同的条款。笔者认为，这种理解是不妥当的。?首先，我们要区别格式条款和格式条款文本。合同法》所称的格式条款实际上是指，已经订入的条款而不是起草者起草的文本，因为并不是说起草的文本都应作为格式条款纳入合同，该文本只具有示范和建议的性质。尽管相对人对格式条款没有自由协商的权利，但也必须有概括的接受或不接受的意思表示。只有这样才能使格式条款纳入合同；格式条款订入合同必须经过一定的程序，并不能自动纳入合同。格式条款订入合同的程序实际上也就是《合同法》第39条所规定的条款制作人应采取合理的方式提请对方注意。这就是说，提供格式条款的一方在订约时，有义务以明示或者其他合理、适当的方式提醒相对人注意其欲以格式条款订立合同的事实。最后需要指出的是，对于企业以公告、告示、通知、说明、须知等方式提出的文件，并不一定都是格式条款。这些文件是否能够成为格式条款，除了需要订入合同的程序以外，还必须要看这些文件的全部或者部分内容能否纳入到合同之中，或者已经纳入到合同之中，或者能够独立的成为合同条款。如果根本不能成为合同条款，也就不能成为格式条款。格式合同的采用有利于国家进行宏观调控加强对经济的干预，确保国家经济安全。如何将格式合同的正面积极方面发挥到最大化，这是我们迫切解决的问题。因此我认为研究格式合同的正当性有重要的理论和现实意义。国内研究现状与分析我国某些行业诸如公用事业建立的过程中与有着千丝万缕的联系。在本行业更是没有竞争，许多应由企业通过订立一般合同进行的交易而由某些行政机构制定规范表现出来，借助垄断强买强卖，格式合同成为维护行政商业垄断排斥竞争的工具。由于长期的政企不分，高度集中的计划经济体制，使我国格式合同广泛应用于各行各业的同时，又具有十分浓厚的政治特色，他们往往利用自己的经济政治优势地位订立合同，制定一些利己的条款，甚至自己出台相关后果的处理措施，更有甚者被冠以法规的名号，并作出利己解释，致使许多不公平不合理的格式合同往往能够在垄断部门的规范中找到根据。不公平不合理条款广泛地我们的日常生活，阻碍经济发展。在我国，长期以来在立法上表现出对格式合同的不重视和宽容态度，一直没有定型的格式合同规制法。格式合同在现代社会中已经成为高效经济生活之重要的交易工具，加紧制定这一现实社会关系的法律已经刻不容缓。如今国内格式合同现状表现为：式样繁多，杂乱无章格式合同的式样多种多样、五花八门，就标题而言，有合同、协议、条款、公约等形式，也有以单方面的通知、声明、店堂告示、须知等形式出现的格式合同。条款设置的内容千奇百怪，责权不均衡，约定条款不明显。尤其突出的是货物托运单位使用的《托运单》或者《货运单》底边上的注意事项或通知，极易让约定合同的当事人疏忽大意，蒙受经济损失。格式合同涉及面广，使用频率高格式合同使用的范围主要有：商品房销售、物业管理、装修服务、家用轿车、维修服务、家用电器、手机、汽车、手表等；还有邮政、电信、金融、保险、交通运输、旅游、旅馆住宿等，涉及的行业包括农业、工业、商业、服务业以及其他公用企业的等。国家重点行业格式合同较为规范，但是也存在不少问题目前，使用格式合同较为规范的行业有建安业和金融业，特别是金融行业，由于国家监管到位，其合同条款较为规范。但是服务业、其他重要公用企业存在的问题较多，制定了部分不平等条款，对消费者权益存在严重损害，违反《中华人民共和国消费者权益保护法》规定的