法律本科论文论公司法不足与完善.doc

河北省高等教育自学考试毕业论文 论公司法的不足与完善 专 业：法律 作 者：宋向磊 准考证号：046709100073 指导教师：李继业 是否拟申请学位：否 联系电话完成日期：2015年1月4日 论公司法的不足与完善 摘 要（过长） 我国的公司法制定于1993年，随着市场经济体制的逐步发展与完善，公司法在经历1999年、2004年两次修订后，2005年10月27日第十届全国人大常委会第十八次会议审议通过了新公司法，于2006年元旦生效实施。新公司法既吸取了旧公司法实施以来的丰富实践经验，也采纳了学者们研究公司法诸多成果。但是，法律滞后于实践是个真理，故此落实到适用过程中，新公司法不可避免地存在一些不足或不完善的地方引 言 《公司法》（如无特别说明，下文所称《公司法》皆为2006年1月1日施行之《公司法》）的立法理念基本适应了市场经济规律对市场主体的要求，对于活跃市场、繁荣经济、保护公司、股东和债权人的合法权益1994年旧《公司法》相比，《公司法》无论是在立法思想还是具体内容上，它的可操作性、可塑性更强，更好的体现了公司立法的立法目的。为了更加便于理解本文内容，先将《公司法》的优点做一总结：第一，立法思想的进步，公司法以解绑政府管制，适当强化股东权利，强调股东自治为指导思想，减少了过去旧公司法中的诸多强制性和禁止性规范，同时法条中明示股东和公司可以自由决定事项的条文增加了十余条，例如经理和执行董事的职权可由公司章程规定，股东可在章程中约定股份转让事宜，公司章程可规定临时股东会召开事项等。第二，董事、监事、高级管理人员的义务和责任更加系统、明确，过去有关董事、监事、高级管理人员的义务和责任的规定散见于公司法中，而公司法增加了一章即第六章对此进行了专门规定，并将对董事、监事、高级管理人员的义务和责任予以了细化。尤其是在第一百八十三条中规定了董事、监事、高级管理人员的忠实义务和勤勉义务，这为追究董事、监事、高级管理人员的不正当行为提供了一条概括性的依据。第三，公司法重视对中小股东的保护，针对现实中存在的大股东滥用优势地位，损害小股东权利的行为，公司法规定了很多卓有成效的保护小股东的制度。例如对关联股东、实际控制人和关联董事表决进行了限制，详见《公司法》第十六条；规定了股东代表诉讼，使得小股东可以追究控股股东和公司董事等侵害公司的行为详见《公司法》第一百五十二条。第四，正式在法律上承认一人有限责任公司。《公司法》用了七个条文即第五十八条至第六十四条对一人有限责任公司做出规定,由此,一人有限责任公司的法律地位已在我国法律体系中得以确认。一人有限责任公司制度的确立,顺应了我国经济发展和公司实践的迫切需要,实为我国法制建设的一大进步,也是我国公司立法的一大创新。 二对一人有限责任公司立法不足，不利于其发展 2.1一人有限责任公司概述 依照《公司法》第五十八条所称，一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。 一人有限责任公司在公司法的理论上有狭义和广义的区分。狭义的一有限责任人公司指全部股份由一人拥有的公司。广义的一有限责任人公司，即公司的真实股东只有一人，其余股东仅是为了真实股东一人的利益而持有公司股份的所谓名义股东。我国公司法上的一人公司是狭义上的概念，即公司的全部股份为一个股东享有。 2．2一人有限责任公司立法的不足 正如本文第一章所讲的，《公司法》正式承认一人有限责任公司（下称“一人公司”）是我国公司立法的一大创新，但正是因为对一人公司的创新，没有类似实例可以参照，所以不可避免的出现一些疏漏，本章内容就是对一人公司的疏漏进行总结并提出合理化建议以供参考。 2.2.1公司治理结构的规定不利于保护债权人利益 《公司法》第六十一条规定：一人有限责任公司章程由股东制定。同时,《公司法》第六十二条规定:“一人有限责任公司不设股东会。股东做出涉及本法第三十八条第1款所列决定时,应当采用书面形式,并由股东签名置备于公司。”通过这两条条文可以看出，在一人公司治理结构上，由于一人公司不设股东会,同时公司只有一名股东，而公司章程由公司唯一股东指定，这代表公司权利完全赋予唯一股东,极易为股东滥用权力、侵害债权人利益留下可能，例如很难保证一人公司股东是在完成具体行为之前就已就相关问题做出了书面决定,股东完全有可能事后再补充做出书面的决定。 同时，《公司法》的上述规定极易造成失衡机制失效。现代公司治理一般均应设立权力机构(股东大会)、执行机构(董事会)和监督机构(监事会),而在一人公司中,权力机构、执行机构和监督机构集中于一人之手,容易出现监督失衡。 2.2.2公司财务监督制度容易产生造假弊端 《公司法》第六十三条规定：一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告,并