[司法考试]司法考试行政处罚疑难问题解答.docVIP

目录 司法考试行政处罚疑难问题解答 司法考试行政处罚法复习指导 司法考试文书写作：听证要求书 司法考试行政处罚疑难问题解答 　　问题：如何理解行政处罚法上的“一事不再罚”原则? 　　解答：在刑法上，同一个违法行为，不得进行重复评价;也就是说，一个违法行为已经成为一个犯罪的构成要件行为，不能同时作为另一个犯罪的构成要件行为。但是，行政法允许对同一个违法行为进行重复评价。举个例子说，一个违法行为被工商局认定为违反工商管理秩序，并不妨碍该违法行为被卫生局认定为违反卫生管理秩序。“一事不再罚”原则的前提就是承认重复评价，但通过“一事不再罚”给予限制。“一事不再罚”强调的是对同一个违法行为不得给予两次以上的罚款，但并不妨碍行政机关依法给予不同种类的行政处罚。 　　问题：吊销营业执照的行政处罚行为，是不是行政机关必须依据行政法规才能作出? 　　解答：吊销营业执照的行政行为的依据有法律，行政法规，地方性法规和规章。不仅仅是行政法规。如《北京市产品质量监督管理条例》中就规定有吊销营业执照。 　　问题54：最高人民法院《关于行政诉讼证据若干问题的规定》第37条，根据法条规定涉及商业秘密的证据只是在开庭时公开质证，而不是绝对的不公开质证，应该如何理解这句话? 　　解答：第37条规定：涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私或者法律规定的其他应当保密的证据，不得在开庭时公开质证。这是说有关这些的证据即使在公开审理的情况下，也不得公开质证。如果是不公开审理的案件，自然也就谈不到公开质证的问题了。 司法考试行政处罚法复习指导 　　第一节　行政处罚的概念和原则 　　一、行政处罚的概念 　　行政处罚，是国家行政机关对构成行政违法行为的公民、法人或其他组织实施的行政法上的制裁。 　　二、行政处罚的原则 　　(一)法定原则 　　(二)公开公正原则 　　凡是没有公布的法律文件，一律不得作为行政处罚的依据。 　　(三)处罚与教育相结合原则 　　(四)保障当事人程序权利原则 　　第二节　行政处罚的种类与设定 　　一、行政处罚的种类 　　行政处罚法列举规定了六类行政处罚： 　　警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证，暂扣或者吊销执照、行政拘留。 　　二、行政处罚的设定 　　行政处罚与行政许可的比较： 　　1.法律。法律可以设定所有的行政处罚(包括个别列举的六种，在列举的六种之外可以创设 新的任何种类的行政处罚)。 　　2.国务院的行政法规。法律没有设定的，行政法规才可以设定。国务院行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚(可以创设新的处罚)。 　　3.地方性法规。 　　4.部门规章。 　　5.地方规章。 　　行政处罚法规定，除法律、法规和规章以外的其他规范性文件不得设定行政处罚。 　　这里的其他法律文件主要指： 　　1.有权设定行政处罚的国家机关只能在法定文件中设定，法定文件以外的文件不能设定。 　　2.部门规章才可以设定警告或一定数量的罚款，制定规章以下文件的国家机关在制定规范性文件过程中，不能通过这些规范性文件设定行政处罚。 　　3.国家机关以外的企事业单位、社会团体，在他们制定的文件中不能设定行政处罚。 　　第三节　行政处罚的实施机关、管辖与适用 　　一、行政处罚的实施机关 　　所有的行政主体都可以实施行政处罚，当然处罚权是有一定的限制的。 　　二、行政处罚的管辖与适用 　　(一)行政处罚的管辖 　　1.地域管辖：违法行为的发生地(违法行为地、违法结果地、结果发生地)。 　　2.指定管辖：两个或两个以上的行政机关都有管辖权时，应当报请它们的共同上级行政机关指定管辖。指定管辖的标准是按最先查处地确定管辖机关。 　　(二)行政处罚的适用 　　1.责令改正(责令限期改正)不是行政处罚，它是为了弥补某些行政处罚不能消除危害状态情况下的补充行为。 　　2.一事不再罚。《行政处罚法》第24条规定了一事不再罚原则，行政机关对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚。 　　3.裁量情节。 　　不予处罚、从轻处罚、减轻处罚的情形。 　　4.处罚的折抵。 　　《行政处罚法》规定有两种情况要折抵：罚款折抵罚金和行政拘留折抵相应刑期。 　　5.追究时效。 　　法律规定原则上行政违法行为在2年内未被发现的，不再给予行政处罚。但法律另有规定的除外。 　　所谓的法律另有规定包括：《治安管理处罚法》上规定的六个月;另一个是《海关法》规定的三年。 　　一个违法行为具有连续或继续状态，需要从违法行为终了之日起计算。 　　第四节　行政处罚的程序 　　一、行政处罚的决定程序 　　(一)简易程序(当场处罚程序) 　　1.适用简易程序的条件。 　　第三个条件：处罚种类是警告，对公民处以50元以下，对法人或者其他组织处以1000元以下的罚款的。 　　2.简易程序的