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合 同 法 第一章 合同法概述 第一节 合同的概念、特征和分类 第二节 合同法的概念、本质和基本原则 第一节 合同的概念、特征和分类 一、概念： 1、大陆法：协议说。 《法国民法典》第1101条：契约是一种协议，依此协议，一人或数人对另一人或数人负担给付、作为或不作为债务。 《意大利民法典》第1321条：契约是双方或多方当事人关于彼此之间财产的设立、变更或消灭的合意。 《德国民法典》第305条：根据法律行为成立债的关系以及变更债的内容的，需要当事人之间的合同，但法律另有规定的除外。 2、英美法：允诺说。 《美国合同法重述》第1条：合同是一个或一系列允诺，违反该允诺由法律给予救济，履行该允诺是法律确认的义务。 《美国合同法重述》第2条：允诺是指以特定方式为或不为一定行为的表示，以使受诺者认为允诺者已作出了一项愿承担一定义务的行为。 英国法学家弗瑞德瑞克.波洛克（Frederick Pollock)：合同是由法律强制履行的一个或一系列允诺。 综上，将合同限定为“一种协议”的大陆法强调合同当事人自主意思的重要性，而将合同限定为“允诺”的英美法更强调法律救济的正当性和有效性。 3、我国法：协议说。 《民法通则》第84条：债是按照合同的约定或依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，…… 《民法通则》第85条：合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。…… 《合同法》第2条：本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。　　婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。 思考：合同法上的合同 1、与协议同指？ 2、仅指债权合同，还是包括物权合同、准物权合同？ 3、仅指民事合同，还是包括商事合同如财产保险合同、合伙合同、信托合同等？ 对于《合同法》第2条规定的合同概念，应从如下方面加以理解： 1、在体系构造上，包括了债权合同、物权合同、准物权合同。合同法之总则拥有一切财产性合同总纲的地位。 2、在类型构成上，既包括了商事合同又涵括了民事合同。合同法体现了明显的“民商合一”的特色。 3、合同是协议的一种。是旨在产生私法效果的一种协议。 合同与契约： 观点一：我国古代，合同仅是契约形式的一种，犹如今天的押缝标志，其本身不是当事人之间的协议。现在，合同概念在正式法律文件上几乎完全取代了契约概念。 观点二：传统民法中合同指当事人具有共同性的意思表示一致的协议，而契约指当事人具有相对性的意思表示一致的协议。现在多数认为没有区分的必要。 合同与协议： 合同是协议的一种，是旨在产生私法效果的一种协议。 协议是一种事实，只包含“合意”的因素，不表明当事人具有产生私法效果（受法律约束）的主观意思。 二、合同的法律特征 1、是双方法律行为； 2、以设立、变更和终止财产性权利义务关系为基本内容或目的； 3、主体具有平等性。 案例分析： [例一]甲盛情邀请乙共进晚餐，乙愉快地答应了。二人之间是否成立合同？如果乙没有依照约定赴宴，而甲已经为了准备晚餐花费了一笔支出，这时甲是否可以要求乙承担违约责任？ [例二]甲是一位小孩子的母亲，与邻居约定由邻居无偿照看其小孩。甲与邻居之间是否成立合同? [例三]ABCDE五个人组成一个摸彩票的小组。他们约定：每人每周付给E10元钱，然后由E用50元去购买彩票，并填写事先商量好的数字和顺序。有一次，E没有如约填写彩票，填了自己选的数字。但是，恰好商量好的数字最后却中了1万元的奖。这时，ABCD要求E按照他们应得的分额来赔偿。请问：ABCDE之间是否成立合同？E的行为是否为违约，而应该赔偿？ [例四]甲乙二人为非婚姻同居的男女，双方约定在同居期间，女方应当服用避孕药。但是，女方在没有向男方发出警告的情况下停止了服药，导致怀孕生下一个小孩。法院判决由男方负担这个孩子的抚养费。男方则要求女方承担违约责任。请问：法院是否应当支持男方的要求？ 三、合同的分类 （一）研究意义 1、有助于建立科学的合同法立法体系； 2、有助于司法机关正确地区分案由和适用法律规则； 3、有助于当事人依法订立合同和履行合同。 （二）具体类别 双务合同与单务合同、物权合同与债权合同、诺成合同与实践合同、有名合同与无名合同、有偿合同与无偿合同、要式合同与不要式合同、一时性合同与继续性合同、主合同与从合同、为本人订立的合同与利他合同 双务合同与单务合同： 区分标准：当事人是否互负对待给付义务（各方应承担的履行义务互为条件、互相依存）。 典型的双务合同：买卖合同、租赁合同。 典型的单务合同：赠与合同、保证合同、无偿的委托合同。 区分意义：1、是否能适用合同履行的抗辩权制度不同；2、风险负担规则适用的法律效果不同；3、当事人违约的法律效果不同。 双务合