国际商事仲裁法培训 第九章.ppt

 国际商事仲裁法 主编 赵秀文 第九章 解决争议实体问题的适用法律 【重点问题】：1、仲裁庭如何决定国际商事仲裁案件的适用法律？ 2、解决争议实体问题适用法律的一般原则。 3、商人习惯法的概念、法律特征和表现形式 4、商人习惯法与国内法之间的关系。 5、商人习惯法在仲裁实践中的适用方法。 6、我国仲裁立法与实践中解决争议实体问题的适用法律。 第一节 解决争议实体问题适用法律的一般原则 解决争议实体问题的适用法律就是用什么样的标准判断当事人之间争议的是非曲直。 在国际商仲裁实践上，仲裁庭解决争议实体问题应当适用的法律及与此有关的规则包括：合同中的各项规定、合同准据法的相关规定，以及一般法律原则，即商人习惯法。 一、争议所依据的合同是判定当事人权利与义务的基本文件 二、国际合同准据法 ·确定合同准据法的方法： （一）当事人在合同中共同选择的法律 （二）由仲裁庭决定准据法的适用 1、仲裁庭直接决定应当适用的准据法 2、仲裁庭通过应当适用的法律冲突规则决定应当适用的准据法 第二节 商人习惯法及其适用 一、商人习惯法的基本概念 ·现代商人法是体现在国际立法（包括国际公约和国际贸易惯例）、国内立法中的那些为从事国际商事交易的当事人所普遍适用和认可的原则和规则的总和。它不从属于任何国家但为各国所普遍认可。 ·它并非是独立于国际公法和国内法之外的一整套独立法律体系。 二、商人习惯法的主要特征 1、商人习惯法的概念与传统的法律概念不同。 2、商人习惯法是从事商事交易的人们所必须遵守的起码的规范 3、商人习惯法是被各主权国家所认可的规范。 ·总之，商人习惯法是为一些国家在立法上明确规定的允许当事人或仲裁庭适用于解决当事人之间的国际商事交易中所发生的争议的“法律规则” 三、商人习惯法的主要内容 商人习惯法的核心内容是表现在国际立法与国内立法中的为世界范围内从事国际商事交易的当事人所普遍接受的各项原则和规则。 最起码的原则和规则，包括： （一）当事人意思自治原则 （1）国际合同的当事人有充分的订立合同的自由，并就合同中的各项条款自由地作出约定。 （2）国际合同当事人选择合同适用法律的同时，也可就处理合同争议的法院或仲裁机构作出选择 （3）当事人在就其合同应当适用的法律作出明示选择后，也可以通过明示协议的方式，改变他们已经作出的选择。 ·有限制，对于缔约双方当事人的能力问题，按照国际私法的一般原则，应当适用当事人本国法或行为地法。当事人所选择适用的法律，也不得违背合同应当适用的国家法律，否则无效 （二）诚实信用与公平交易原则 （三）守法原则 ·这里的守法是指当事人在国际商事交易中应当遵守各主权国家的法律，特别是一些强制性的行为规则。 四、商人习惯法的表现形式 ·在国际商事交易中，商人习惯法通常表现在国际合同、国际惯例、国际公约、示范法和各有关国家的国内立法中。 形式：（1）国际标准合同格式 （2）国际贸易惯例：指在长期的国际贸易中形成的规范性的做法。是商人习惯法的主要渊源。 （3）国际公约：指国际法主体之间通过举行国际会议而达成的多边条约。 （4）示范法：一些国际组织或学术团体制定的供各有关国家的立法机关单方面采纳的规范性文件 （5）各有关国家的相关国内立法 五、商人习惯法与国际立法和国内立法之间的关系 （一）商人习惯法与国际立法的关系 ·密切的联系，主要表现在： （1）国际立法吸收了商人习惯法的内容，使其最终通过法律的形式固定下来。 （2）任何一项国际公约或示范法的制定，都不是凭空而来，而是具有制定某一特定领域规则的需要。国际组织制定的规则构成商人习惯法的主要内容。 （二）商人习惯法与国内立法之间的关系 （1）就其调整国际商事交易的法律和法规而言，商人习惯法的一般原则，如诚实信用等基本原则一般均体现在各有关国家的国内立法中。 （2）商人习惯法的其他原则，如公平交易原则等在许多国家的国内立法中也有体现。 （3）商人习惯法的适用，与应当适用的有关国家的法律并不矛盾，在国际商事交易中，有关国家的强制性规则必须予以适用。 六、商人习惯法的适用 （一）在双方当事人同意的情况下适用 此时，非当事人就商人习惯法的适用作出选择，而是授权仲裁庭作为友好公断人解决合同项下的争议。 （二）由仲裁庭依据仲裁规则适用 ·两种情况： 1、仲裁庭直接决定应当适用的准据法； 2、仲裁庭通过应当适用的法律冲突规则决定应当适用的准据法 七、适用商人习惯法的目的和结果 ·仲裁员适用商人习惯法所要达到的目的，也是使双方当事人之间的争议得到妥善的解决，即公平合理地解决他们之间的争议。 第三节 中国关于解决国际商事争议适用法律的立法与实践 根据我国现行国内立法和我国缔结或者参加的国际公约，通常按照以下原