国际商事合同法4－违约及补救措施.ppt

第二章 国际商事合同法 第四节 违约及其补救措施 一、违约行为 违约是合同当事人无正当理由未履行或未全部履行或未正确履行合同义务的行为。 PICC ARTICLE 7.1.1 不履行系指一方当事人未能履行其在合同项下的任何义务，包括瑕疵履行或延迟履行。 违约行为的表现形式 预期违约 迟延履行 瑕疵履行 拒绝履行 违约的法律后果 英美法系：违约的补救措施 赋予违约的相对人要求违约方采取补救措施弥补其因此产生的损失的权利 大陆法系：违约责任 违约方依法承担相应的法律责任，其目的是使得相对人的利益达到合同得以履行后的状态 违约补救措施的构成要件 英美法系：严格责任原则（无过错责任原则） 构成要件： 违约行为（没有适当履行合同义务） 违约责任的构成要件 大陆法系：过错责任原则 违约的构成要件 违约行为（没有完全履行合同义务） 过错（故意、过失） 违约补救措施的表现形式 实际履行 损害赔偿 违约金（约定损害赔偿） 解除合同 禁令 违约行为决定其补救措施 英国： 违反条件条款 —— 解除合同损害赔偿 违反中间条款 —— 视违约的性质和损害的 后果而定 违反担保条款 ——只能损害赔偿，不能解除 合同 美国： 严重违约 —— 解除合同损害赔偿 轻微违约 —— 只能要求损害赔偿，不能 要求解除合同 法国： 一般规则：只有对当事人的利益产生实质性影响的违约行为才可以导致合同解除。 不履行 —— 视违约行为对当事人利益的损害程度而定 迟延履行 —— 不能直接解除合同，除非违约方在宽限期内仍没有履行合同 德国： 一般规则：只有对当事人的利益产生实质性影响的违约行为才可以导致合同解除。 嗣后履行不能 —— 可以解除合同，且不承担损害赔偿的责任 迟延履行 —— 不能直接解除合同，除非违约方在宽限期内仍没有履行合同 二、违约补救措施的表现形式 实际履行 损害赔偿 违约金（约定损害赔偿） 解除合同 禁令 2.1 实际履行 对于实际履行的含义，有两种观点： 一种认为实际履行仅仅是一种公力救济，即法院应违约方的对方当事人的诉讼请求，判令违约方继续履行合同。 另一种观点认为，实际履行既包括法院的判决，也包括当事人自己要求违约方继续履行，即既包括公力救济、也包括自力救济。 2.2 损害赔偿 损害赔偿是指违约方以给付金钱的方式使得相对人的利益达到合同履行之后的状态。 实际履行与损害赔偿是一对相关的概念。 实际履行就是令违约方实践其诺言，即让他按合同的规定履行其对受损害方承担的义务。 损害赔偿是让违约方对受损害方进行金钱上的补偿，以此作为对实际履行的替代。 两大法系对实际履行和损害赔偿的不同态度 英国的普通法是以损害赔偿为主要原则的，而依据衡平法，衡平法院给予的救济多是实际履行合同，但是由于损害赔偿在实施上的方便，在实践中逐步确立了原则：当普通法的救济是“适宜的”时，就不得采用衡平法的补救。 在决定是否作出实际履行的判决时，法官经常考虑的因素包括： （1）交易的标的物是否具有独一无二、不可替代的性质。 （2）作出实际履行的判决是否会与公平、公正和诚信等道德准则相背离。 （3）对涉及人身性质的服务的合同，不作实际履行的判决。 （4）实际履行的判决在执行上的可能性和难度是应予考虑的重要因素。。 （5）在被告实际履约之后，原告是否会履行对应的义务。 大陆法系通常认为，对于以履行交付一定标的物为内容的可能履行的债务，优先采用实际履行的救济方式。而对于以作为或不作为为内容的债务则原则上不采用此方式，通常只是要求损害赔偿。 UNIDROIT PICC 区分金钱债务和非金钱债务： ARTICLE7.2.1如果有义务付款的一方当事人未履行其付款义务，则另一方当事人可以要求付款。 ARTICLE7.2.2如果一方当事人未履行其不属支付金钱的债务，另一方当事人可要求履行，除非： （ａ）履行在法律上或事实上不可能； （ｂ）履行或相关的执行带来不合理的负担或费用； （ｃ）有权要求履行的一方当事人可以合理地从其他渠道获得履行； （ｄ）履行完全属于人身性质；或者 （ｅ）有权要求履行的一方当事人在已经知道或理应知道该不履行后的一段合理时间之内未要求履行。 确定损害赔偿范围的一般规则 关于损害赔偿的范围，英美法在长期的发展过程中积累了大量的规则。主要包括： （1）使受损害方在经济上处于合同得到履行时本应处的地位。 （2）损害赔偿仅限于违约方在合同订立时有理由预见到的违约的后果。 （3）受损害方有义务减轻损失。 （4）对损失的计算应具有合理的确定性。 大陆法系： 损害赔偿的范围应