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债与合同专题讲座（7）合同的解除 中国人民大学法学院 高圣平 gaolaw68@ 必读书目 王利明：《合同法研究》，中国人民大学出版社2003年版。 崔建远：《合同法》（第三版），法律出版社2003年版。 韩世远：《合同法总论》，法律出版社2004年版。 崔建远：“解除权问题的疑问与释答”，《政治与法律》2005年第3期 崔建远：“合同解除的疑问与释答”， 《法学》2005年第9期 苏惠卿：“关于契约解除权立法之变革” 薛孝东：“合同解除的标的新论 ” 邱聪智：《新订民法债编通则》 ，中国人民大学出版社2005年版。 孙森炎：《民法债权总论》 ，法律出版社2006年版。 合同解除概述 合同解除，是指在合同有效成立以后，当解除的条件具备时，因当事人一方或双方的意思表示，使合同自始或仅向将来消灭的行为。 (一)合同解除以有效合同为对象 主要适用于有效合同。 不同于合同无效（以严重欠缺有效要件的合同为对象）、合同撤销(同样欠缺有效要件)、合同履行（实现合同目的）、要约撤回或撤销、承诺撤回（不是合同）。 讨论：已经成立但未生效的合同是否可以作为解除的对象 合同已经成立了,但尚未生效,此时一方当事人实行了严重的不法行为,致使对方当事人若继续固守该合同,等待生效,就会遭受重大损失。在这种情况下,该对方当事人主张解除该合同,应否得到支持? 解除与有关制度的区别 (一)解除与终止 终止，是由当事人一方为意思表示，使合同消灭。终止权是形成权。 大陆法系：终止的原因也不限于违约，当事人基于自己的需要提出终止，一般也可。 解除一般适用于违反非继续性合同，并具有溯及力；终止一般适用于继续性合同，没有溯及力。 在我国合同法，解除是合同终止（消灭）的原因之一。 (二)解除与撤销 1、适用范围。仅适用于有效合同提前消灭；适用于欠缺有效要件的合同、有瑕疵的意思表示及法律行为。 2、发生原因。法定原因，如不可抗力，约定原因；法定原因。 3、发生效力。原则上无溯及力，仅在当事人有特别约定或法律有特别规定及违约解除非继续性合同时，才溯及；有溯及力。 合同解除的类型 (一)单方解除和协议解除 单方解除：它不必经对方当事人同意，只要解除权人将解除合同的意思表示直接通知对方，或经法院或仲裁机构向对方主张，即可发生合同解除的效果。 协议解除：它不是解除权存在为必要，解除行为也不是解除权的行使。合同法第九十三条第一款规定：“当事人协商一致，可以解除合同” 大陆法系认为，解除就是指的单方解除。合意解除是无解除权的当事人双方的合意，以第二契约解除第一契约，使契约的效力溯及消灭。它与民法所规定的合同解除异其性质，不适用民法关于契约解除的规定，其效力应依当事人的约定而发生。 我国，将协议解除作为合同解除的一类，理论上也不认为二者性质不同。当然，协议解除也有其特点，如解除的条件为双方当事人协商同意，并不因此损害国家利益和社会公共利益，解除行为是当事人的合意行为等。 合同解除的方式 合同解除的方式主要有三种立法例。一是经法院裁判解除，以法国为代表；二是以解除权人的意思表示的方式解除，以德国为代表；三是符合合同解除的条件，合同当然自动解除，以日本为代表。 司法实践中，很多当事人认为自己具备了合同约定或者法律规定的合同解除权，未履行通知程序，直接起诉至法院，要求解除合同。 对于要求解除合同的诉讼请求是否予以支持，存在不同的认识。有些法官认为只要当事人具备了合同解除权，可以直接判决解除合同；有些法官认为，法律规定解除合同应当以向对方发出通知的方式进行，不能直接由法院判决解除合同；即使当事人履行了通知程序，合同已经解除，法院可以确认合同解除的后果，也无需判决解除合同。换言之，法院并无判决解除合同的权力，只有对合同是否解除予以确认的权力。因此，直接判决解除合同将面临超越职权的困境。 有人认为，在合同纠纷案件中，当事人诉请法院判决解除合同时，法院只能依确认之诉进行，就解除权的归属及解除合同的效力进行审理，如解除权人的解除权消灭，其不得再行使解除权；如仍享有解除权，可由当事人自由选择是否依法行使解除权，法院不能直接判决解除当事人的合同。 合同解除的条件 一、协议解除的条件（合同法第93条第1款） 二、约定解除的条件（合同法第93条第2款） 当事人双方在合同中约定的或在其后另订的合同中约定的解除权产生的条件。 协议解除不同于约定解除：前者以一个新合同解除原订的合同，与解除权无关；后者是以合同来规定当事人一方或双方有解除权。 所谓条件，是指当事人以将来客观上不确定的事实作为决定法律行为效力的附款。附款，意为附加的条款，其本身并不构成独立的意思表示，而是法律行为的意思表示内容的一部。 合同约定解除的条件，即指由双方当事人在合同中