[法学]公司法解释三之理解与运用.pptVIP

公司法解释三之理解与运用 虞 政 平 二零一一年十月 公司立法及其解释概况 ?公司法在市场经济中的作用与地位 (我国公司法1994年7月1日) ?我国市场主体形成与发展的基本框架 （企业与公司之双轨制朝一元化发展） ?我国公司法经历99年、2004年、2005年三次修订 (新公司法废除、新设、合并条款的基本情况及其指导思想 ) 降低公司设立门槛、尊重公司意思自治、保持国家必要干预 公司法解释制定有关情况(解释\一\二\三\草案四) 公司法解释三的主要内容 总计二十九条，涉及三大方面: 一、关于设立中公司(1—5条) 二、关于公司资本与出资责任（6—21） 三、关于股东资格确认（22—29条） 说明——解释三制定过程中内容始终在不断地调整 关于设立中公司的规定 一、发起人的定位 二、发起人与设立中公司之关系 三、设立中公司与设立后公司之关系 关于发起人的定位（第一条） 一、发起人是履行公司设立职责的人 二、设立职责的具体表现形式 1、有设立公司之目的与意愿 2、签署公司章程 3、认购出资或股份 4、参与公司注册登记手续 5、筹办公司设立其他必要事务 6、帮助公司募集股份与资本 三、将有限公司设立时股东视为发起人？ 发起人制度比较 一、为什么要有发起人制度？ 　　公司设立的自然过程现象 二、发起人与认股人之区别？ 　　　在募集设立股份公司时，除发起人外还有认股人，他们不担负设立职责 三、发起人与设立时股东之区别？ 　　对于所有有限公司及发起设立的股份公司而言，发起人均为设立时的股东 　　在美国发起人并不必须得认购股份，故并不一定为公司设立时的股东 四、发起人资格？ 　　　公司法９３条规定发起人只是法人或自然人 　　　自然人为发起人是否必须得完全行为能力？台湾即规定无行为能力或限制 　　　　行为能力人不得为发起人；法国规定丧失或被禁止管理或经营公司权利 　　　　与职责的人，不得为发起人？ 　　　合伙可否为公司发起人？与公司不可以为合伙人吗？（对公司法15条的理 　　　　解？合伙法并不否认公司可为合伙人） 发起人与设立中公司之间的关系 一、发起人为设立公司之行为与其纯个人行为 1、发起人为设立公司之行为（发起人一般被视为设立中公司的机关？） 2、发起人为自身利益之行为 二、发起人以自己名义为设立公司实施的行为 1、第2条1款——按合同相对性，发起人优先承担责任（外观主义） 2、第2条2款——按利益归属，设立后公司追认的，或实际享有或履行 的，相对人可 请求设立后公司承担责任，此时发起人不再承担责任 3、外观主义原则为主、利益归属原则为补充？ 三、发起人以设立中公司之名义所实施之行为 1、第3条1款——原则上由设立后的公司承担责任，此时发起人不担责 2、第3条2款——公司可以发起人谋私主张免责，相对人可以善意抗辩 设立中公司与设立后公司之间的关系 一、设立中公司之行为原则上由设立后公司概括继承 　　　（主体人格同一性理论） 二、设立中公司未设立时比照合伙处理（第四条） 1、发起人地位类似一般合伙人 2、发起人为设立公司之债务、费用等责任连带——第4条第1款 3、发起人之间可相互追偿——第4条第2款 （按约定责任比例；按约定出资比例；按均等份额分担） 4、发起人之间可追责（按过错负责）——第4条第3款 三、发起人损害他人行为之追究（第五条） 1、设立后公司承担侵权责任； 2、公司未设立时全体发起人责任连带 3、设立后公司或无过错发起人可追偿 发起人、设立中公司、设立后公司与合同相对人之间的关系 一、合同究竟是与谁签定？ 1、与发起人？（与签约发起人） 2、与设立中公司？（与全体发起人） 3、与设立后公司？（与公司主体） 4、与设立未成公司？（与全体或部分发起人） 二、发起人行为对外原则上比照代表人行为进行处理 1、无论是合伙代表人或是公司代表人，合同相对性理论并未被突破 2、确实不知道为发起行为时，相对人可否享有合同主体选择权？ 3、发起人为设立中公司所签合同是否可视为为“第三人（？）利益之合同” 　　　如视为第三人利