建设工程合同司法解释的理解与操作-项目经理培训班讲课稿-修改稿演示课件.ppt

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【理解及操作要点】(第十一条) 1.承包人施工过程中应注意收集非自身过错造成建设工程质量问题的证据资料,否则如果缺乏有关证据资料,建设工程发生质量问题时将推定由承包人承担责任。 2.慎重约定优良标准以及鲁班奖等奖项要求。 三(二)发包人承担工程质量责任的一般情形-指定分包政策分析 【司法解释条文】第十二条  发包人具有下列情形之一,造成建设工程质量缺陷,应当承担过错责任:   (一)提供的设计有缺陷;   (二)提供或者指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准;   (三)直接指定分包人分包专业工程。   承包人有过错的,也应当承担相应的过错责任。 【理解及操作要点】(第十二条) 1.承包人应严格审查发包人提供的施工图纸,做好图纸会审纪要,以书面形式向发包人提出图纸缺陷和瑕疵。 2.发包人提供或者指定购买建筑材料、建筑构配件和设备的,注意收集发包人提供或者指定购买的证据,施工前按有关规定进行检验检测,对不符合国家强制性规定标准的立即书面通知发包人。 3.正确理解直接指定分包的概念,加强对指定分包的管理 指定分包政策分析 建设部现行政策是禁止“直接指定分包”,而其他部委特别是交通部、铁道部关于公路、铁路建设工程的规定还是严格禁止任何形式的指定分包的。 既然有关禁止性规定在指定分包前加了“直接”两个字加以限制,则就不是任何形式的指定分包都在禁止之列,比如以招投标这种合法形式进行的分包就可以不被理解为直接指定分包。 指定分包政策分析 总的来说国家关于指定分包的政策在放宽,但还应认识到各部委政策还不统一,可以认为房建工程领域已经全面放宽而在公路、铁路工程领域,指定分包还是被禁止的。 指定分包风险防范管理基本要求 一是明确责任,即明确业主、指定分包和总包各自应负的责任,在有关合同文件里明确划分,如果总包只是收取配合费而不是管理费、不对其进行总包管理的,则总包不应对指定分包工程承担管理责任, 二是规定制约措施,由于总包管理的实际难度,总包合同中应争取通过规定由总包对指定分包付款,规定总包有扣款权、分包向总包提供履约保函等,加强对指定分包的制约。 三(三)发包人擅自使用的责任 【司法解释条文】 第十三条  建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用后,又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的,不予支持;但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。 【理解及操作要点】(第十三条) 1. 建设工程未经验收,发包人擅自使用的,承包人应与发包人办理工程项目的移交手续;项目移交后风险转移,由此产生的质量问题及其他问题由发包人负责。 2.本条所指的质量问题应理解为建设工程的非结构性质量问题,承包人依法对建设工程的地基基础和主体结构的质量终身负责。 四、工期争议的处理 工期有争议时,实际竣工日期如何确定? 施工过程中工程质量问题的鉴定期间可否顺延工期? 四(一)实际竣工日期的确定-重视竣工日期条款 【司法解释条文】第十四条  当事人对建设工程实际竣工日期有争议的,按照以下情形分别处理:   (一)建设工程经竣工验收合格的,以竣工验收合格之日为竣工日期;   (二)承包人已经提交竣工验收报告,发包人拖延验收的,以承包人提交验收报告之日为竣工日期;   (三)建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用的,以转移占有建设工程之日为竣工日期。 【理解及操作要点】(第十四条) 1. 发包人与承包人对实际竣工日期有争议是本条适用的前提,如果建设工程合同对竣工日期有明确约定,则以合同约定为准。 2.本条第(一)项中“竣工验收合格之日”一般应以建设单位竣工验收报告为准,而不应被理解为完成建设行政主管部门备案手续之日。 【理解及操作要点】(第十四条) 3.本条第(三)项中“发包人拖延验收”,如果合同对发包人组织验收期限有规定的,则应理解为发包人在合同规定期限内未组织验收,如果合同没有规定验收期限,则应理解为合理期限内未组织验收。 4.建设工程合同中应对发包人组织竣工验收的期限做规定,并规定工程竣工验收报告通过后,以承包人送交竣工验收报告的日期为竣工日期。 四(二)工程质量问题鉴定期间可否顺延工期 【司法解释条文】 第十五条  建设工程竣工前,当事人对工程质量发生争议,工程质量经鉴定合格的,鉴定期间为顺延工期期间。 【理解及操作要点】(第十五条) 1. 本条适用的前提条件是工程质量争议(应由发包人还是承包人对质量事故承担责任的争议)发生在工程竣工以前,且工程质量经鉴定合格。 2.承包人就工程质量争议鉴定应慎重,应在客观分析质量事故原因的基础上决定是否进行鉴定,否则,如果经鉴定由承包人承担质量事故责任,则鉴定期间计入工期。 五、工程价款结算问题 设计变更增加工程量的计价标准 拖欠工程款的利息的计算 工程量争议的处理-签证索赔

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