[法律资料]上市公司重组中的问题和建议.docVIP

上市公司重大资产重组中的问题和建议 当前，我国的股权分置改革基本完成，股市更具投资价值，。，在全流通市场中，相比IPO，时间万方地产*ST中辽自2004年4月28日起被深交所暂停上市，一停就是5年。A股退。根据规定，因经营不善、连续亏损被交易所暂停上市的公司要恢复上市，须保证暂停上市期间，经审计的年度财务会计报告显示公司盈利，但也同时要求管理层从公司主营业务、经营活动、财务状况和其他重大事项等角度对公司实现盈利的情况、经营能力和盈利能力的持续性和稳定性做出分析报告，以保证公司实质性的持续经营和盈利能力。暂停上市期间，公司持续。但问题在于，。企业会计准则2003）将额计入资本公积债务重组虚增利润的行为新企业会计准则2006）尽管规定在债务人发生财务困难的情况下才能进行债务重组，重组入营业外收入，新企业会计准则2006）的规定，在上市公司重大资产重组中上市公司购买资产的，如系非同一实际控制人控制，则购买进入上市公司的资产要按公允价值计价，一般而言，公允价值即按评估价值计。根据这一规定，部分上市公司在资产重组时即将根据收益法评估的资产价值全部进帐，导致透支未来几年的收益，寅吃卯粮，重组后几年则连年亏损。 5、市场推出的重组创新手段缺乏事先沟通机制 随着并购重组法规不断完善，市场不断尝试并购重组创新活动，收购上市公司股权的方式日趋多元化，可供选择的金融工具和方法也越来越多。上市公司收购活动从协议转让，发展到要约收购、换股收购、通过认购上市公司发行的股份实现收购等多种方式；上市公司的资产重组也从单纯的资产购买或出售，发展到与发行相结合的注资活动；从交易支付手段上看，上市公司的并购重组从单纯的现金交易，发展到以股份支付、以债务承担等多种方式，作为上市公司实现行业整合的创新方式的探索，发行对象由控股股东扩展到独立第三方。这些市场化的并购重组活动已经成为证券市场的热点和亮点。而对于上述重组创新手段，企业和中介机构在制定方案时，缺乏与中国证监会的事先沟通机制，按规定先行公告后，如中国证监会又否定该方案，则会导致证券市场的波动。 6、中国证监会内部部门缺乏协调机制限制了创新手段的应用 常有采用现金与资产同时认购上市公司定向增发股票的创新方案，因为现金认购和资产认购分属中国证监会发行部和上市部审核，因缺乏两部门协调审核的机制，而导致无法实施。此外，诸如债转股、重组同时发行债券等金融创新手段同样有赖于中国证监会内部各部门的协调。 7、上市公司重大资产重组中的各部门协调问题 上市公司重大资产重组除中国证监会的核准外，往往还涉及其他部门，而目前与其他部门的协调问题也是上市公司重大资产重组制度中不足的一环。如上市公司破产重整，根据《中华人民共和国企业破产法》的规定，由人民法院受理并裁定，而我们知道，一般而言，上市公司破产重整与重大资产重组是紧密相连的，但从目前的规定上看，破产重整和上市公司重组是一个割裂的程序，破产重整在先而重大重组在后，但破产重整计划中常用的一些手段如“债转股”又涉及中国证监会的行政核准，从而形成行政权与司法权的冲突。又如涉及国有控股上市公司重大资产重组的，其中国有资产的转让按国资委的规定须挂牌转让，而挂牌转让的受让方未必是确定的上市公司，这就又导致中国证监会核准事项与国资委审批事项的协调问题。 8、部分法规之间尚存在冲突，对于重组审核标准的公开透明性不足 由于上市公司重大资产重组往往涉及上市公司购买或出售资产、上市公司股份转让、上市公司定向增发股票等多方面事项，而中国证监会历年来关于上述各方面事项颁布过为数众多的法规和部门规章，其中部分法规和部门规章间存在冲突，导致中介机构甚至部分审核人员对此意见不一。如《上市公司证券发行管理办法》（证监会令[2006]第30号）第三十九条关于不得非公开发行股票的情形包括:“上市公司或其现任董事、高级管理人员因涉嫌犯罪正被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规正被中国证监会立案调查