2010年-2015年法硕联考(非法学)专业基础课主观题真题答案解析汇总.docxVIP

2010-2015非法学部分主观题真题及答案解析2010年专业基础课（非法学）刑法学部分三、简答题：26-27小题，每小题6分，共12分。26、简述防卫过当的成立条件。防卫过当，指正当防卫明显超过了必要限度造成重大损害的情形。其成立要件:起因条件：有不法侵害行为发生； 1时间条件：不法侵害必须正在进行； 1对象条件：防卫行为必须针对不法侵害者本人实行； 1主观条件：目的是为了保护合法权利免受不法侵害，即是为了国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害； 1限度条件：防卫明显超过必要限度造成重大损害。 227、简述黑社会性质组织的特征。黑社会性质的组织应当同时具备以下特征：形成稳定的犯罪组织，人数较多，有明确的组织者、领导者，骨干成员基本固定；有组织地通过违法犯罪活动或者其他手段获得经济利益，具有一定的经济实力以支持该组织的活动；以暴力、威胁或者其他手段，有组织地多次进行违法犯罪活动，为非作恶，欺压、残害群众；通过实施违法犯罪活动，或者利用国家工作人员的包庇或者纵容，称霸一方，在一定区域或者行业内，形成非法控制或者重大影响，严重破坏经济、社会生活秩序；PS：如“犯罪集团”的解释四、辨析题：28小题，8分。要求对命题进行判断并着重阐明理由。28、实施同样的行为就应当以同样的罪名定罪处罚，对这一说法进行辨析。这一说法是不完全准确的。认定某一犯罪行为构成何种罪名需要同时从主客观两方面进行考查，具体要从犯罪客体、犯罪客观方面、犯罪主体、犯罪主观方面进行考量，行为的特征只是犯罪客观方面的部分的内容，还要通过对其他构成要件的认定才能确定其罪名。于是可能出现以下几种同行为不同罪名的情况： 2（1）因犯罪主体不同可能导致相同行为定不同罪名，并处罚不同，如盗窃罪与职务侵占罪、贪污罪等，而且未成年人实施盗窃行为与成年人实施盗窃行为的处理不同。 1（2）由于犯罪客体或者犯罪对象不同导致相同行为定不同罪名，并处罚不同，如毁坏修理中的交通设施与毁坏使用中的交通设施，盗窃汽车的轮胎与盗窃汽车的刹车片等。 1（3）由于犯罪目的不同而导致相同行为定不同罪名，并给予不同处罚，如为追索债务而拘禁他人和为勒索财物而控制他人人身。 1（4）由于法律把某行为作为其他犯罪的一种情节而不单独定罪，如侵入他人住宅而抢劫的。1（5）犯罪行为属于想象竞合犯或法条竞合，同样行为也可以构成不同的犯罪，从而处以不同的刑罚，如冒充国家工作人员进行招摇撞骗，一般定招摇撞骗罪，但是若是骗得财物数额巨大的，则以诈骗罪论处。 2五、法条分析题：29小题，10分。要求符合立法原意和刑法理论。29、刑法第26条第一款规定，组织领导犯罪集团进行犯罪活动的，或者在共同犯罪中起主要作用的是主犯。（1）试说明犯罪集团的成立条件。（2）主犯和首要分子的区别。【答案】（1）犯罪集团，是指3人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织。其构成特征为：①成员人数较多，在3人以上，重要人员固定或者基本固定；②经常纠集在一起进行一种或数种严重的犯罪活动；③有明显的首要分子；④有预谋地实施犯罪活动；⑤不论作案次数多少，对社会造成的危害或其具有的危险性都很严重。 4（2）主犯与首要分子不完全一致。首要分子包括犯罪集团的首要分子和聚众犯罪的首要分子。犯罪集团的首要分子都是主犯，但聚众犯罪的首要分子未必是主犯。 4对犯罪集团的首要分子，按照犯罪集团的全部罪行处罚。对犯罪集团的首要分子以外的其他主犯，应当按照其所参与或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 2（聚众犯罪有三种形态：①全体参与者均可构成犯罪，如聚众持械劫狱罪，该种情况下的首要分子必定是主犯；②只有聚众者和积极参加者可构成犯罪，一般参与者不构成犯罪，如聚众斗殴罪，该种情况下首要分子也是主犯；③只有聚众者才构成犯罪，其他参与者不构成犯罪，如聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序罪，该种情况下若聚众者只有一人，则不是共同犯罪，无所谓主犯，若聚众者为两人以上，则以其作用大小来确定主犯，也有可能都认定为主犯处理。） {根据刑法第二十六条第一款规定，组织、领导犯罪集团进行犯罪活动或者在共同犯罪中起主要作用的是主犯。主犯包括两类：一是组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的犯罪分子，即犯罪集团中的首要分子；二是其他在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子，即除犯罪集团的首要犯罪分子以外的，在共同犯罪中对共同犯罪的形成、实施与完成起决定或重要作用的犯罪分子。这里需要区分的是主犯与首要分子的关系，根据刑法第九十七条规定，首要分子分为两类：一是犯罪集团中的首要分子；二是聚众犯罪中的首要分子。但犯罪集团中的主犯不一定是首要分子，因为在犯罪集团中，除了首要分子是主犯以外，其他起主要作用的犯罪分子也是主犯。在聚众犯罪构成共同犯罪的情况下，原则上也可以认定其中的首要分子是主