软条款信用证问题探讨.pdf

《理论探索》2009 年第5 期（总第179 期） 法治建设 “软条款”信用证问题探讨 ———从某件信用证纠纷案谈起 1 2 2 徐 昕 ，毛雪刚 ，郭 翊 （1.厦门大学，福建 厦门 361005 ；2.上海精诚申衡律师事务所，上海 200120） 〔摘要〕 在国际贸易中，中国外贸公司经常遭遇外国公司开立的包含“软条款”的信用证。 目 前，学界和实务界虽没有形成关于“软条款”信用证的一致认识，但大量的司法实践证明，信用证中 是存在“软条款”的；从法律属性看，信用证中的“软条款”使得信用证受益方的平等地位受到破坏； 面对“软条款”信用证，受益人有拒绝的权利。 〔关键词〕 信用证，软条款，法律属性，受益人，权利 〔中图分类号〕D996 〔文献标识码〕A 〔文章编号〕1004- 4175（2009）05- 0127- 04 一、某件信用证纠纷案介绍 拒绝接受信用证的行为。对这三个问题，必须从有 甲公司为一家外国公司，常年自中国进口食 关信用证条款的国际惯例，以及信用证与基础买卖 品，而乙公司为一家在中国注册的从事国际贸易的 合同的关系，并结合有关权利的理念入手，方能给 境内公司。2007 年4 月，甲、乙双方签署了一份食品 出一个相对清晰的答案。 买卖合同，合同中约定：“乙公司向甲公司出售相关 二、信用证中是否存在“软条款”———讨论的前提 食品，甲公司采取信用证的方式支付货款。适用法 在本案中，甲公司开出以乙公司为受益人的信 律为《联合国国际货物买卖合同公约》。”合同签署 用证写明，乙公司在请求付款时必须提交的文件除 后，甲公司在合同规定的时间内向乙公司开立了以 了一般信用证要求的外还应包括以下几项：“（1）由 乙公司为受益人的不可撤销的信用证。但是，乙公 甲公司上海代表处在出货前签发及注明日期的标 司在收到信用证正本并审阅后，认为甲公司开立的 签放行证书。按每次出货指令，甲公司上海代表处 信用证，不仅有部分条款超出了食品买卖合同中约 会签发一枚原始标签并注明日期，此标签必须附加 定的范围，而且包含有软条款。之后，乙公司没有提 在标签放行证书上。 （2）由甲公司上海代表处签发 出修改信用证的要求，而是选择直接拒绝接受信用 的检测报告，列明上述罐盖代码清单上所要求的每 证。自然，双方签署的合同也就没有实际履行。2008 个罐盖代码的检测结果。”另外，甲公司向乙公司开 年4 月，甲公司以乙公司违约为由，向XX 仲裁委 出的信用证的确对于出售货物的质量、规格做出了 员会提起了仲裁，要求乙公司承担违约责任。 超出买卖合同约定的更为严格和细致的规定。 在这起案件中，仲裁委员会需要裁断的问题有 甲公司在信用证中所列的上述条款是否属于 三：第一，甲公司开立的信用证是否存在软条款；第 软条款？这是一个需要法官或仲裁员进行判断的问 二，如果第一个问题的答案是肯定的，则如何判断 题。因为到目前为止，并没有任何国际法律文件对 信用证中软条款的性质；第三，在第二个问题的基 软条款做出明确的界定或列举。国际商会最新修改 础上，如何评价包含软条款的信用证的受益人直接 的《跟单信用证统一惯例》（《UCP600》）也没有增加 〔收稿日期〕2009- 07- 02 〔作者简介〕徐 昕（1979－），女，浙江兰溪人，厦门大学法学院国际法学专业博士生，主要研究方向为国际经济法。 毛雪刚（1965- ），男，浙江衢州人，上海精诚申衡律师事务所律师、合伙人。 郭 翊（1977- ），男，新疆哈密人，上海精诚申衡律师事务所律师、合伙人。 ·127· 法治建设