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软条款信用证问题探讨
《理论探索》2009 年第5 期(总第179 期) 法治建设
“软条款”信用证问题探讨
———从某件信用证纠纷案谈起
1 2 2
徐 昕 ,毛雪刚 ,郭 翊
(1.厦门大学,福建 厦门 361005 ;2.上海精诚申衡律师事务所,上海 200120)
〔摘要〕 在国际贸易中,中国外贸公司经常遭遇外国公司开立的包含“软条款”的信用证。 目
前,学界和实务界虽没有形成关于“软条款”信用证的一致认识,但大量的司法实践证明,信用证中
是存在“软条款”的;从法律属性看,信用证中的“软条款”使得信用证受益方的平等地位受到破坏;
面对“软条款”信用证,受益人有拒绝的权利。
〔关键词〕 信用证,软条款,法律属性,受益人,权利
〔中图分类号〕D996 〔文献标识码〕A 〔文章编号〕1004- 4175(2009)05- 0127- 04
一、某件信用证纠纷案介绍 拒绝接受信用证的行为。对这三个问题,必须从有
甲公司为一家外国公司,常年自中国进口食 关信用证条款的国际惯例,以及信用证与基础买卖
品,而乙公司为一家在中国注册的从事国际贸易的 合同的关系,并结合有关权利的理念入手,方能给
境内公司。2007 年4 月,甲、乙双方签署了一份食品 出一个相对清晰的答案。
买卖合同,合同中约定:“乙公司向甲公司出售相关 二、信用证中是否存在“软条款”———讨论的前提
食品,甲公司采取信用证的方式支付货款。适用法 在本案中,甲公司开出以乙公司为受益人的信
律为《联合国国际货物买卖合同公约》。”合同签署 用证写明,乙公司在请求付款时必须提交的文件除
后,甲公司在合同规定的时间内向乙公司开立了以 了一般信用证要求的外还应包括以下几项:“(1)由
乙公司为受益人的不可撤销的信用证。但是,乙公 甲公司上海代表处在出货前签发及注明日期的标
司在收到信用证正本并审阅后,认为甲公司开立的 签放行证书。按每次出货指令,甲公司上海代表处
信用证,不仅有部分条款超出了食品买卖合同中约 会签发一枚原始标签并注明日期,此标签必须附加
定的范围,而且包含有软条款。之后,乙公司没有提 在标签放行证书上。 (2)由甲公司上海代表处签发
出修改信用证的要求,而是选择直接拒绝接受信用 的检测报告,列明上述罐盖代码清单上所要求的每
证。自然,双方签署的合同也就没有实际履行。2008 个罐盖代码的检测结果。”另外,甲公司向乙公司开
年4 月,甲公司以乙公司违约为由,向XX 仲裁委 出的信用证的确对于出售货物的质量、规格做出了
员会提起了仲裁,要求乙公司承担违约责任。 超出买卖合同约定的更为严格和细致的规定。
在这起案件中,仲裁委员会需要裁断的问题有 甲公司在信用证中所列的上述条款是否属于
三:第一,甲公司开立的信用证是否存在软条款;第 软条款?这是一个需要法官或仲裁员进行判断的问
二,如果第一个问题的答案是肯定的,则如何判断 题。因为到目前为止,并没有任何国际法律文件对
信用证中软条款的性质;第三,在第二个问题的基 软条款做出明确的界定或列举。国际商会最新修改
础上,如何评价包含软条款的信用证的受益人直接 的《跟单信用证统一惯例》(《UCP600》)也没有增加
〔收稿日期〕2009- 07- 02
〔作者简介〕徐 昕(1979-),女,浙江兰溪人,厦门大学法学院国际法学专业博士生,主要研究方向为国际经济法。
毛雪刚(1965- ),男,浙江衢州人,上海精诚申衡律师事务所律师、合伙人。
郭 翊(1977- ),男,新疆哈密人,上海精诚申衡律师事务所律师、合伙人。
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法治建设
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