浙大远程法理学离线第二次作业.doc

第十章 法律程序 一、名词解释 1.法律程序 答：法律规定的人们从事法律行为时必须遵守的过程、方式和手续，它是对法律行为的形式要求，是实现实体权利义务的合法方式和必要条件。 2.正当程序 答：正当程序是一种为了限制恣意，通过角色分派与交涉而进行的、具有高度职业自治的理性选择的活动过程。 二、简答题 1.正当程序对于法治的普遍意义有哪些？ 正当的法律程序是权利平等的前提。 正当的法律程序是权力制衡的机制。 正当的法律程序是解纷效率的保证。 正当的法律程序是权利实现的手段。 正当的法律程序是法律权威的保障。 2.为什么说法律程序具有相对独立的？ （1） 法律程序的合理性有其自身的评判标准。 （2） 程序具有独立的可信度。 （3） 程序法发展的稳定性和延续性。 （4） 程序传统可自成一派。 （5） 可能相对落后或超前。 3.简述一般法律程序的特点。 （1） 法律程序是针对特定的行为而做出要求的。 （2） 法律程序是由时间要求和空间要求构成的。 （3） 程序具有形式性。 三、论述题 1.试述正当程序特征与要素？ 答：（一）正当程序的特征 1、角色分化 2、有意识的阻隔 3、直观的公正 4、意见交涉 概而言之，正当程序是一种为了限制恣意，通过角色分派而进行的、具有高度职业自治的理性选择的活动过程。 （二）正当程序的要素 1、对立面 2、决定者 3、信息 4、对话 5、结果 第十一章 法律渊源 一、名词解释 1.法律渊源 答：法律渊源，是指具有不同来源、具有不同法律效力的法的外在表现形式。 2.规范性法律文件的规范化 答：规范性法律文件的规范化是指立法主体应以统一的规格和标准制定和修改各种形式的规范性法律文件，使一国属于法律渊源的各种规范性法律文件成为效力等级分明、结构严谨、协调统一的整体。 3.法的溯及力 答：法的溯及力是指新法对它生效前所发生的事件和行为可否加以适用的效力。 二、简答题 1.简述规范性法律文件的系统化？ 答：规范性法律文件的系统化，是指采用一定方式，对已经制度的规范性法律文件进行整理、归纳和加工，使其系统化的活动。 ?规范性法律文件系统化的方法： （1）法规清理，又称法规整理，是指有关国家机关按照一定程序，对一定时期和范围的规范性法律文件加以审查，并重新确定其法律效力的活动； （2）法规汇编，又称法律汇编，是指在不改变法规内容的前提下，将规范性法律文件按涉及问题的性质或按发布时间的先后顺序予以排列，汇编成册； （3）法典编纂，是指对属于某一部门法的全部法律规范进行审查、修改、补充，并编制新的系统化的法典的活动。 1.根据你的理解，谈谈原始习惯与法有何不同？ 二者产生的方式不同 二者体现的意志不同 二者调整的内容不同 二者的根本目的不同 二者适用的范围不同 二者实施的方式不同 第十二章 法律解释 一、名词解释 1.法律解释 答：法律解释，指对实定法规范性含义的阐明。 2.司法解释 答：在国外，司法解释是指作为裁判机关的司法机关在法律适用过程中就个案所涉及的问题而对有关的规范性法律文件所进行的解释。在我国的司法实践中，则主要是指最高人民法院和最高人民检察院分别针对审判和检察工作中出现的法律具体适用问题所进行的解释。 3.立法解释（狭义） 答：立法解释（狭义）一般是指全国人大常委会 1.试述法律解释的必要性？ 答：（1）法律是概括的、抽象的，只有经过解释，才能成为具体行为的规范标准 （2）法律具有相对的稳定性，只有经过解释，才能适应不断变化的社会需求 （3）人的能力是有限的，只有经过不断的解释，法律才能趋于完善。 2.实质推理的适用范围或者作用是什么？ 答：（1）当法律无明文规定时，弥补法律漏洞。 （2）当被适用的法律规定含糊时，推演法律合理语义。 （3）当被适用的法律规定相互抵触或者存在竞合时，确定或者选择其中的合理规则。 （4）当被适用的法律规定违背法律客观目的时，规避不合理的法律。 3.请列举四种最主要的法律解释方法，并对它们作一简要说明。 答：（1） 语义解释或文字解释或者语法解释或者文理解释。 论理解释或者体系解释或者逻辑解释 历史解释或者立法者原意解释 目的解释 4.抽象法律解释与具体法律解释的区别？ 答：抽象法律解释是指法定国家机关的一种专门活动，其目的是通过解释形成具有普遍法律效力的一般解释性活动，它具有立法性质。具体法律解释是指在具体个案的司法裁判活动中，法官通过具体说明法律的含义而将法律适用于具体个案事实的解释性活动，它是司法性质的。可见它们在解释主体、目的、过程与性质都存在差别。 三、论述题 1.法律的运用离不开法律的解释，那么我们应该如何妥当运用各种法律解释的方法?试谈谈你的看法？ 答：第一，法律解释应该首先从文理解释开始，并将其作为所有