[司法考试]民诉No1.doc

4．民事诉讼法律关系主体与诉讼主体的区别。 4．民事法律关系的主体，是指构成民事诉讼权利的享有者和民事诉讼义务的承担者，包括人民法院、当事人及其诉讼代理人、其他诉讼参与人和人民检察院。 诉讼主体是指诉讼法律关系主体中能够引起诉讼程序发生、发展和终结的人。 两者的不同之处在于：（1）诉讼主体在民事诉讼中居于重要的诉讼地位，没有诉讼主体参加诉讼，诉讼将无法进行或者失去进行诉讼的意义。（2）诉讼主体是诉讼活动的主要主体，其诉讼行为对诉讼的发生、变更和终结起着决定性作用。从外延上讲，诉讼主体一定是诉讼法律关系主体，但诉讼法律关系主体不一定是诉讼主体，例如证人等其他诉讼参与人就不是诉讼主体，但他仍然是诉讼法律关系的主体。 2．简述我国在现行民事诉讼框架下，法院调解与判决的关系。 2．根据现行民事诉讼法及相关司法解释的规定，调解是我国民事诉讼的一个重要特点，同时也是一项重要原则，调解与判决之间的关系可以从以下几个方面来概括：　　（1）调解作为民事诉讼法的一项基本原则，贯穿于审判程序的各个阶段。　　（2）调解不是审理民事案件的必经程序，法院不能强迫或变相强迫当事人接受调解。　　（3）调解作为一种结案方式，和判决一样必须符合法律的规定。　　（4）生效调解书与发生既判力的裁判有同样的效力。 3．处分原则是民事诉讼法的重要原则，该原则下当事人处分的对象具体指什么？ ．在处分权原则下，当事人处分的对象既包括民事权利，也包括民事诉讼权利。　　对民事权利的处分主要体现在三个方面：（1）原告在起诉时可以自由地确定请求司法保护的范围和选择保护的方法。（2）在诉讼开始后，原告可以变更诉讼请求，也可以扩大或缩小诉讼请求的范围。（3）在诉讼过程中，原告可以放弃其诉讼请求，被告可以部分或全部承认原告的诉讼请求；当事人双方可以达成或拒绝达成调解协议；在判决未执行完毕之前，双方当事人随时可就实体问题自行和解。　　当事人对诉讼权利的处分主要体现在六个方面：（1）民事诉讼程序是否开始，由当事人是否行使起诉权来决定。（2）在诉讼开始后，原告可以申请撤回起诉，也就是放弃请求法院审判保护的诉讼权利；被告也有权决定是否提出反诉来主张自己的民事权利。（3）在诉讼过程中，双方当事人都有权请求法院进行调解，谋求以调解方式解决纠纷。（4）一审裁判做出后，当事人有权决定是否提起上诉。（5）对已经生效的裁判或调解协议，当事人认为确有错误的，可以决定是否申请再审。（6）对生效裁判或其他具有执行力的法律文书，享有权利的当事人有权决定是否申请强制执行。 在执行程序中，为什么当事人可以和解，而法院不能进行调解？ 1．在执行程序中，使设计到当事人自身利益的实现，根据意思自治的原则，当事人当然可以依法对自己的利益进行处置。当事人和解的行为是其所享有的处分权在执行程序中的体现。但是，当事人在执行程序中达成和解协议，其目的是为了结束执行程序。当事人形成的和解协议并不意味着改变了生效法律文书的内容，在一方当事人拒不履行和解协议的内容时，另一方当事人仍然可以要求法院按照原生效的法律文书的内容予以执行。与此不同，法院在执行程序中却不能主持当事人进行调解，理由如下：（1）执行组织行使的是审判权中的强制执行权力，其基本功能是强制实现生效法律文书的内容，而不具有审理、解决纠纷的功能；而对民事案件的调解权是属于法院审理、判决权的内容。（2）调解是法院解决纠纷的一种方式，只有在存在民事争议的前提下，调解才具有意义。在执行程序中，执行的依据是已经生效的法律文书，当事人之间已经不存在民事权利争议，所以无调解的意义可言。（3）法院若用调解方式促使当事人在执行程序中达成调解协议，实际上也就改变了生效法律文书的内容，不但要求生效文书必须存在错误，同时必须按照法律规定的审判程序依法再审后才能重新做出调解或者判决。综上所述，在执行程序中当事人是可以进行和解的，而法院是不能进行调解的。 ．试论诚实信用原则在民事诉讼中的体现。 诚信原则原为民法上的一项重要原则，它是将道德原则法律化而形成的解释法学上的概念。在民事诉讼领域适用诚实信用原则，是随着社会的发展才逐步完成的。当今，在实行市场经济的国家，诚实信用原则已经渗透到各个民事诉讼程序之中，不仅在审判程序，就是在执行程序、破产程序等，法官都在积极、频繁地适用诚实信用原则以解决新产生的复杂纠纷及法律问题。 3．近年来，在案件审理过程中，当事人一方或者双方常常设法邀请一些领域内知名法律专家或学者，通过论证会的形式为案件出具专家法律意见，以此支持本方的观点并试图影响法官的判决。对此有人指出，专家法律意见深入案件的审理是一种新形式的腐败，是在诉讼法中的延伸，会影响法官的司法独立。但也有人认为专家法律意见只是一种说理上