亿诚法律事务备忘录十一-江苏亿诚律师事务所.PDFVIP

亿诚法律事务备忘录 （十一） 主题/subject：如何依照 《劳动合同法》修正案规范劳务派遣用工 新修正的《劳动合同法》于2013 年7 月1 日起实施，是2008 年1 月1 日起劳动合同法正式实施以来的第一次修改，主要针对“劳 务派遣”。劳务派遣用工制度，是指有资质的劳务派遣公司作为用人 单位，与被派遣的劳动者签订不低于两年的固定期限劳动合同，并将 劳动者派遣到实际提供工作岗位的用工单位，从事辅助性、替代性或 者临时性工作的一种用工形式。劳务派遣公司应当在劳动者没有被派 遣用工期间，按政府规定的最低工资标准按月支付其工资。劳务派遣 作为一种补充用工方式，既满足了用人单位灵活用工需要，也在解决 失业、促进就业等方面发挥了积极作用。 新劳动合同法增设了对劳务派遣单位的行政许可制度、进一步界 定“三性”工作岗位范围、严格控制劳务派遣用工数量、落实被派遣 劳动者同工同酬权利和加重违法行为法律责任等规定，对于劳务派遣 单位依法规范经营、用工单位依法合理使用被派遣劳动者、被派遣劳 动者合法权益得到有效保护、劳务派遣工作规范有序发展等都有着重 要意义。因此，用工单位如何规范劳务派遣用工，应当注意以下几点： 一、应当与有资质的劳务派遣公司合作，减少用工风险。 用工单位在选择劳务派遣公司合作时，应当严格审查其资质，符 合新劳动合同法第五十七条规定，即经营劳务派遣业务应当具备下列 条件： “（一）注册资本不得少于人民币二百万元； （二）有与开展业务相适应的固定的经营场所和设施； （三）有符合法律、行政法规规定的劳务派遣管理制度； （四）法律、行政法规规定的其他条件。 经营劳务派遣业务，应当向劳动行政部门依法申请行政许可；经 许可的，依法办理相应的公司登记。未经许可，任何单位和个人不得 经营劳务派遣业务。” 新劳动合同法将劳务派遣公司注册资金由原来的50 万元提高到 200 万元以上，提高了公司经营规模门槛。且增设劳务派遣经营的行 政许可，是指政府劳动主管部门对劳务派遣公司的资质、业务经营能 力等方面依法进行前置审查，对符合法定要求和满足基本条件的方予 以许可从业。 新法实施后，未经行政许可审批程序、获取经营许可证的公司， 不得办理劳务派遣业务经营的工商登记。在新劳动合同法实施前经营 劳务派遣的公司，也应当在一年内申请行政许可，方可经营新的劳务 派遣业务。 因此，用工单位可以审查劳务派遣公司的经营许可证、公示等相 关证件，保证其在法律规定下合法经营，减少与违法的劳务派遣公司 合作的风险。 二、准确把握“三性”工作岗位范围，严格控制劳务派遣用工数 量 新劳动合同法已经明确、细致规定了劳务派遣用工“三性”的具 体含义： “第六十六条劳动合同工是我国的企业基本用工形式。劳务派 遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上 实施。 前款规定的临时性工作岗位是指存续时间不超过六个月的岗位； 辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位；替 代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工 作的一定期间内，可以由其他劳动者替代工作的岗位。 用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量，不得超过其用工总量 的一定比例，具体比例由国务院劳动行政部门规定。” 现实中，企业往往以劳务派遣的用工形式逃避了用人单位的法定 义务，完全改变了立法机关将劳务派遣用工制度作为劳动合同用工制 度的补充形式，以满足灵活就业、临时用工需求的初衷。 因此，根据新劳动合同法的明确规定，用工单位设立劳务派遣岗 位仅能限定在“临时性、替代性、辅助性的工作岗位”上实施；劳务 派遣用工作为劳动合同用工制度的补充形式，用工单位应当根据其自 身生产经营的需要，对其用工人数的数量应当进行严格地限定。 三、合理安排被派遣劳动者和本单位合同工的工作岗位，确保落 实被派遣劳动者享有同工同酬权利。 新劳动合同法第六十三条规定，“被派遣劳动者享有与用工单位 的劳动者同工同酬的权利。用工单位应当按照同工同酬原则，对被派 遣劳动者与本单位同类岗位的劳动者实行相同的劳动报酬分配办法。 用工单位无同类岗位劳动者的，参照用工单位所在地相同或者相近岗 位劳动者的劳动报酬确定。 劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同和与用工单位订 立的劳务派遣协议，载明或者约定的向被派遣劳动者支付