法律职业伦理（法硕）.ppt

法 律 职 业 伦 理 杜 金 djin@ 导 论—— 法律职业伦理的衰落与重建 你们乐于立法，更乐于破坏它们。如同海边玩耍的孩子，不倦地搭建沙塔，再笑着破坏它们。 ——Kahlil Gibran（1883-1931） 一、什么是法律职业 “职业”的特质 [职业]一词是指一群人追求一种精深的技艺，将之作为具有公共服务精神的共同职业——必须强调公共服务，因为这一职业会附带性地成为谋生工具。 ——罗斯科·庞德 ……职业的标志是这样一种信念，即这是一个有相当公共意义的工作岗位，从事这一工作要求有非常高的专业的甚至是深奥的知识，这种知识只有通过专门的正是教育或某种精细监管的学徒制才能获得。 ……必须强调，一种工作之所以被分类为职业，其关键并不在于其实际拥有社会珍视的专门知识；关键是要有一种确信，即某些群体拥有这样的知识。因为，正是这种确信才使这个群体可以声称其职业性地位，有机会获得因这种地位赋予的独占性的特权以及由此带来的个人利益。 ——波斯纳：《道德和法律理论的疑问》 法律职业的分类 对法律冲突予以裁判的人（法官、治安官等） 代理人，即代表有关当事人出席各种审判机构审判的人员 法律顾问，通常他们不出庭 法律学者 受雇于政府机构或私人企业的法律职业者 （美国学者埃尔曼在《比较法律文化》一书中对法律职业做出的分类） 《法律共同体宣言》（节选） ……我们号召： 所有的法律人（lawyers），团结起来！ 无论是最高法院的大法官还是乡村的司法调解员，无论是满世界飞来飞去的大律师还是小小的地方检察官，无论是学富五车的知名教授还是啃着馒头咸菜在租来的民房里复习考研的法律自考生，我们构成了一个无形的法律共同体。 共同的知识、共同的语言、共同的思维、共同的认同、共同的理想、共同的目标、共同的风格、共同的气质，使得我们这些受过法律教育的法律人构成了一个独立的共同体：一个职业共同体、一个知识共同体、一个信念共同体、一个精神共同体、一个相互认同的意义共同体。如果我们没有共同的法律语言，对法律没有共同的理解，没有共同的社会信念，没有共同承担社会责任的勇气和能力，由谁来支撑我们的法治大厦？由谁来抵制专断权力的任性？由谁来抵制暴民政治带来的无序和混乱？ 今天，我们必须清醒地认识到我们的主张。这些主张不是简单地停留在感情的接受上，而是建立在理性思维的反思和认识上，我们必须这个法律共同体的历史、理论逻辑和思维方式以及我们对待我们这个社会的态度有一个清醒的认识；我们必须对这个共同体的现状、社会功能、所遇到的问题以及未来的走向有一个清醒的认识。 唯有如此，我们才能自觉地主动地团结起来，抵制专断和特权，抵制暴力和混乱，维持稳定与秩序，捍卫公道和正义，现实改良与发展。这正是我们今天的历史使命。 道德的社会解体了，政治的社会正在衰落，法治的社会还会遥远吗？ 二、什么是法律职业伦理？ “伦理” 与 “道德” 伦理——自然法则 道德——柔性规定 法律——刚性规定 “职业伦理”之于“职业”的意义 近代官吏团体已发展成一支专业劳动力，经过长期的预备性训练后有专长。并且近代官僚集团出于廉洁正派考虑，发展出一种高度的身份荣誉意识，若是没有这种意识，可怕的腐败和丑陋的市侩习气，将给这个团体造成致命的威胁：没有这种廉洁正派，甚至国家机构纯粹技术性的功能也会受到威胁。国家机构对于经济的重要性，一直在稳步上升，尤其是随着社会化的扩大，这种重要性还会得到进一步的加强。 ——韦伯：《学术与政治》 职业伦理与大众伦理 一个例子： 在一件刑事案件中，律师替一个他明知有罪的人辩护是完全妥当的。非但如此，而且律师还可以收取费用，他可以出庭替一个他明知有罪的人辩护并接受酬劳而不感到良心的谴责。 引发的问题： 律师是否拥有一种与其他人的道德规范不仅不同而且有时是相冲突的道德规范? 比较：医生VS律师 希波克拉底（Hippocrates）誓言： 仰赖医神阿波罗·埃斯克雷波斯及天地诺神为证，鄙人敬谨直誓，愿以自身能力及判断力所及，遵守此约。凡授我艺者，敬之如父母，作为终身同业伴侣，彼有急需，我接济之。视彼儿女，犹我兄弟，如欲受业，当免费并无条件传授之。……我之唯一目的，为病家谋幸福，并检点吾身，不作各种害人及恶劣行为，尤不作诱奸之事。凡我所见所闻，无论有无业务关系，我认为应守秘密者，我愿保守秘密。…… 法律职业道德除普通职业道德中共通的要求之外，还包括法律职业特殊的道德，它们来源于法律职业的专门逻辑，因而区别于大众的生活逻辑。 法律人的职业逻辑： 1、法律人的“技术理性”（