合伙企业法立法状况的分析.docVIP

合伙企业法立法状况的分析 摘要：以普通合伙企业和有限合伙企业为主体，对其的设立、财产与第三合伙人的关系、入伙、退伙以及解散与清算等有关法律规定进行概括及分析。 关键词：普通合伙；有限合伙；立法状况；分析 一．合伙企业 合伙企业:指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业. 普通合伙企业：普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。 有限合伙企业：普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。 二．合伙企业的特怔 1、 合伙企业是人合企业,是基于合伙人之间的相互信任而成立并维系的. 2、合伙企业的人格同合伙人的人格不完全分离. 3、合伙企业的财产同合伙人的财产不完全分离. 二．普通合伙企业 一、设立条件 1、有2个以上的合伙人 2、有书面合伙协议 3、有合伙人认缴或实际缴付的出资 4、有合伙企业的名称和生产经营场所 5、法律、行政法规规定的其他条件 （国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。） 合伙人出资方式: 货币、实物、知识产权、土地使用权、其他财产性权利、劳务。 1.需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可由全体合伙人委托法定评估机构评估。 2.劳务:评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。 二、设立程序 向企业登记机关提交申请文件(申请书,合伙协议,合伙人身份证明), 申请材料齐全，符合法定形式, 登记机关能够当场登记的，发给营业执照.除…外，登记机关自受理起20日内作出是否登记的决定.不予登记的，应当书面答复，并说明理由. 三、合伙企业的财产 1、合伙企业财产构成:合伙人的出资（已在合伙协议中载明）,以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产. 21条2款：合伙人在合伙企业清算前私自转移或处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。 38条:合伙人在执行合伙事务过程中存在故意或重大过失，依法应对合伙企业承担赔偿责任. 2、合伙人财产份额的转让 向合伙人以外的人转让须经其他合伙人一致同意;合伙人之间转让,应当通知其他合伙人.(允许合伙协议另有约定) 3、合伙财产份额的出质 须经其他合伙人一致同意, 否则, 行为无效. 由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。 四、合伙企业事务的执行和决定 五、竞业禁止和交易禁止 32条：合伙人不得自营或与他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。 六、合伙企业的利润分配和亏损的分担 利润和亏损，按合伙协议约定的比例办理.未约定或约定不明确, 协商决定，协商不成,由合伙人按实缴的出资比例分配和分担.无法确定出资比例的, 由合伙人平均分配、分担. 七、合伙企业与第三人的关系 （一）与善意第三人的关系 37条：合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制不得对抗不知情的善意第三人。 （二）合伙企业与其债权人的关系（1） 38条：合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿； 39条：合伙企业不能清偿到期债务的，各合伙人承担无限连带责任。 （三）企业与合伙人的个人债权人的关系 1、合伙人的个人债权人不得以自己对合伙人所享有的债权主张抵销自己对合伙企业所负的债务 2、合伙人的个人债权人也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利 3、合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿； 八　入伙和退伙 入伙条件：除合伙协议另有约定外，入伙须经全体合伙人一致同意。 程序： 1、原合伙人应将企业的经营状况和财务状况如实告知新合伙人； 2、依法订立书面入伙协议（也可直接修改旧协议） 3、协议签订后，应在15日内向登记机关办理合伙企业变更登记手续。 入伙的法律后果： 新入伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任 退伙: 1.约定了合伙期限的退伙情形(协议退伙, 声明退伙) 2.未约定合伙期限的退伙情形 协议退伙,包括两种情形：1、经全体合伙人一致同意； 2、合伙协议约定的退伙事由出现。 声明退伙,包括：其他合伙人严重违反合伙协议规定的;发生合伙人难于继续参加合伙企业的事由, 未约定合伙期限的，在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，合伙人可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。 3、法定退伙（当然退伙） 合伙人有下列情形之一的，当然退伙： 作为合伙人的公民死亡或被依法宣告死亡; 个人丧失偿债能力; 合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行; 作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产; 法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格. 当合伙人丧失行为能力时, 经其他合伙人一致同意，可以依法