中国法语境下的并存债务承担制度.pdf

北京科技大学学报 (社会科学版) 2011年 3月 Mar．2011 JournalofUniversityofScienceandTechnologyBeijing 第 27卷 第 1期 (SocialSciencesEdition) V01．27 No．1 中国法语境下的并存债务承担制度 岳 业 鹏 (中国人民大学 法学院，北京 100872) f摘要 ] 鉴 于并存债务承担制度在 立法及理 论研究上 的缺憾 ，文章对该制度进行 系统研 究。正确理解并存债务承 担制度 ，必须考虑到我国特定的学术与立法背景。文章分析 了并存债务承担制度 的内涵与外延 ，并通过对 《合 同法》第 84条 的解释论分析 ，认为并存债务 承担并不包合 在 “部 分移转”之 中，我 国立 法并 未承认并存债 务承担制度 ，存在立法 漏洞。文章突出债务承担合 同的中心地位 ，并以此为基础讨论并存债务承担 中履行障碍 的解决机制。 [关键词] 并存债务承担 ；债务承担合 同；部分债务承担 [中图分类号]D922．59l [文献标识码 ]A [文章编号 ]1008—2689(2011)O1—006l一08 债务承担制度是大陆法系债法的重要组成部分 ， 1、关于债的概念及其双重含义 通过债的流转以彰显债权债务的财产属性，体现并实 债权与物权概念的明确区分是 《德国民法典》的 现不 同当事人之间特定 的利益诉求 。比较法上债务承 首倡，也是潘得克顿法学抽象概念体系的产物 ，与特 担制度 的立法及学术研究主要 以免责债务承担为 中 定的立法、司法与学术背景密切相关。我国 《民法通 心展开，并存债务承担制度并未获得足够的重视，我 则》第 84条第 1款规定了债的概念 ，而在第85条前 国也不例外。由于并存债务承担制度调整当事人之间 段规定了合同的概念。在我国，“债”其实是 “合同”的 权利义务关系的特殊功能及立法与理论的缺憾 ，造成 上位概念。 《合同法》虽然规定了若干债法总则的规 了司法实践的诸多现实困境 。本文在此背景下展开对 则，但 “是不得 已的权宜之策 ”，债务承担制度即是其 该制度 的系统研究，以明确立法漏洞之所在 ，并探究 例。 债作为一种法律关系 ，有广 、狭义之分。狭义的 争议解决之途径。 债，是指个别的给付关系。广义的债，是指包括多数债 权、债务(即多数狭义债的关系)的法律关系。嘲(9)后者 是一个极其复杂的架构 ，由众多的债权或者义务(狭 一 、 认真对待并存的债务承担 义的债务关系)组成f3J(S~O)，其强调的是债权债务的相互 依存 、对立统一。 (一)并存债务承担的学术与立法背景 在我国《合同法》背景之下，合“同变更”、“债务承 对制度性 问题的讨论应当遵循体系强制的要求 ， 担”、“合同权利义务的概括承受”系为并列的概念。由 制度的构造与研究应前后一贯，相互统一。而对于中 此，前者不包含合同主体的变更，中者承担的标的系 国民法学的研究，这种体系化的思考方式具有特别的 为狭义上的债，后者承受的标的为广义上的债。在并 意义，因为如果中国民法学说是对 中国民事立法具有 存债务承担 中