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试论我国国际私法对弱者利益的保护 ［摘要］随着国际民商交往的不断扩大，弱者利益的有效保护已经成为国际私法立法所追求的重要理念。我国国际私法在对弱者利益的保护立法方面有了一定的成绩和经验，尤其是《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》的出台，改变了过去保护的粗陋。然而，我国国际私法在这方面仍然有很多不足，需要进一步完善。 ［关键词］国际私法 弱者 保护 一、国际私法对弱者利益保护的法理基础 正义，是现代大多数法学家所公认的法律所追求的核心价值，是法治的基本精神宗旨和目的要素。根据罗尔斯在《正义论》当中的观点，正义有实质正义和形式正义之分，前者是关于通过制定什么样的规则来实现社会资源的公正分配的问题，是法律创制的正义；后者则是关于怎样去实施这些规则，以及当这些规则被违反时，应当怎样处置的问题，是法律执行和适用的正义。 传统的国际私法关注的是形式正义的实现，即冲突法正义，要求相同的案件要得到平等的对待，强调的是一种外在法则的普遍适用。然而，这种正义是以抽象的平等人格假设为前提的，正如博登海默所认识到的：法律正义就是凡为法律视为相同的人，都应当以法律所确定的方式去对待，由于忽略了现实社会中主体经济地位和各种力量的差异，冲突法正义难以实现个案的公正。20世纪所展开的冲突法革命使人们逐渐认识到机械地法律适用，是不符合法律的基本精神追求的，现代国际私法认为不仅仅应当满足形式上的公平正义，适用“最适当国家”的法，而且应当保证所适用的“最适当国家”的法同时也是“最适当的法”。现实社会的主体往往由于权力配置、组织关系以及所处地区等方面的原因有所差异。在国际私法中，由于权力配置、组织关系以及其他力量的不同产生了强者和弱者，弱者产生的方式具体包括：1.单纯由于生理、家庭背景或其他个人因素而导致处于不利状态，比如婚姻家庭领域中的妇女、儿童、未成年人、被抚养人、被监护人等；2.因为当事人的市场力量不平衡而导致经济地位处于不利状态，比如雇佣关系中的雇员；3.因为在知识、技术和信息等方面的不对等而处于弱势一方，消费合同领域当中的消费者、保险合同当中的投保人以及侵权关系当中的受害者。[1]国际私法要求适宜于这些现实，加强对经济秩序的维护和对弱者利益的保护，最大程度地实现个案公正，超越较低层次的形式公平，实现实质的公平和正义。实现个案公正，是包括国际私法在内的所有的法律所追求的目标，在国际私法中强调对弱者利益的保护正是符合了实质正义的要求，而且，基于“人性的某些要求和能力的考虑”，同情弱者也是人类的天性之一。 二、我国国际私法保护弱者利益的立法现状 （一）保护弱者利益在实体法中的体现 我国的国际私法研究起步较晚，但是，在立法上非常注重对弱者利益的维护。首先，我国宪法的一些基本原则规范体现了对弱者利益的保护，比如《中华人民共和国宪法》的第48条和第49条明确规定了对婚姻家庭关系中妇女、儿童利益的保护。其次，我国还有一些以保护特定主体利益为标题的法律，比如《妇女权益保护法》《未成年人保护法》《残疾人权益保障法》《归侨侨眷保护法》《消费者权益保护法》等，其中《消费者权益保护法》的第1条就明确指出了本法的立法宗旨在于保护消费者的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济健康发展。我国《婚姻法》还着重对非婚生子女的利益进行了保护，这类主体不仅在婚姻家庭关系中作为子女处于弱势一方，而且比婚生子女地位更低，可谓弱者中的弱者，而该法的第25条对其作了很好的保护：“非婚生子女享有与婚生子女同等的权利，任何人不得加以危害和歧视，不直接抚养非婚生子女的生父或生母，应当负担子女的生活费和教育费，直至子女独立生活为止。”另外，我国的其他的法律规范中还散见有体现对弱者利益直接或间接保护的条款，比如《中华人民共和国教育法》第36条规定：“受教育者在入学、升学、就业等方面依法享有平等权利。学校和有关行政部门应当按照国家有关规定，保障女子在入学、升学、就业、授予学位、派出留学等方面享有同男子平等的权利”。第37条规定：“国家、社会对符合入学条件、家庭经济困难的儿童、少年、青年，提供各种形式的资助。”第38条规定：“国家、社会、学校及其他教育机构应当根据残疾人身心特性和需要实施教育，并为其提供帮助和便利。”第39条规定：“国家、社会、家庭、学校及其他教育机构应当为有违法犯罪行为的未成年人接受教育创造条件。”可见，我国实体法在弱者利益保护发面已经取得了比较大的进步。 （二）保护弱者利益在冲突法中的体现 目前，我国的国际私法立法主要采用的是分散的立法方式，冲突规范分别散见于《民法通则》《海商法》《票据法》《继承法》等法律法规中。与弱者利益保护有关的法律及司法解释主要有：《民法通则》第148条规定：“扶养适用与被扶养人有密切联系的国家的法律。”《最高人民法院1988年关于贯彻执行若干问题的意见》第