第二章 破产程序开始的要件与破产申请精选.pptVIP

第二章 破产程序开始的要件与破产申请 第一节 破产程序开始的要件该说 一、界定破产程序开始的要件 所谓破产程序开始要件就是破产程序开始所应具备的条件。 作用：不具备开始要件的情况下，不能正式进入破产程序 二、人数要件 立法本意：为避免少数债权人优先发动破产程序导致其他债权人无法获得清偿而设置的要件 复数说：单个债权人和债务人都可发起 单数说：只有多个债权人参与进来才能发起 三、障碍要件 法定的导致破产程序无法发起的要件。 （一）债务清偿：从根源上阻却 （二）提供担保：非根本、零时性阻却 （三）债权人与债务人达成和解 （四）重整程序开始 第二节 破产能力要件 一、破产能力要件概说 破产能力是民商事主体被宣告破产的资格。具备该能力的主体可以从法律上宣告破产否则无权宣告破产。 二、自然人的破产能力 （一）自然人的破产能力概说 有民事权利能力=有破产能力 但我国尚未赋予自然人破产能力 （二）自然人破产能力立法的两种类型 1、概括主义模式 2、商自然人模式 三、法人的破产能力 （一）营利性法人的破产能力 营利性法人都具有破产能力，但某些涉及重大公共利益的法人设置了特殊的救济制度 例如《商业银行法》第64~66条、71条 （二）公益性法人的破产能力 非国家财政支持且参与营利性活动的公益法人可以具备破产能力 （三）公法人的破产能力 公法人没有破产能力 第三节 破产原因要件 一、破产原因 （一）破产原因的界定 破产原因，又称破产界限，是指法院依据对债务人开始破产程序或者宣告债务人破产的依据，是破产程序适用所依据的特定的法律事实，属于破产程序开始的实质要件 破产原因必须符合两个要求：1、原因客观存在；2、符合法律规定 （二）破产原因的功能 二、外国破产原因的立法状况 1914年英国破产法第1条便规定了八种破产行为，作为宣告债务人破产的标准： 1、债务人为债权人之利益，将其在英国或其他地方之财产让与或委付于受托人者 2、债务人有将其所有在英国或其他地方之财产，就其全部或一部为诈害之让与、赠与、交付，或移转之行为者； 3、债务人有将其财产一部或全部为让与或移转，或设定负担之行为，而其行为于受破产宣告时将依本法或其他法律宣告其为诈害的优待行为应归于无效者； 4、债务人有以诈害于债权人之意思，离开英国，在国外滞留，离开住所，或依其他方法不在，或匿居于其住所中者； 5、依民事程序对债务人为执行，已将其动产查封并出卖，或查封后已由执行官保存达21日者，但有执行参加时，其系属中所费时间应予扣除； 6、债务人向法院提出不能清偿声请书，或自行声请为破产宣告者； 7、债权人基于终局判决或终局命令对债务人为强制执行，执行中经债权人请求法院准许对债务人依破产法发出破产通知书，在英国之债务人于收受通知书之送达7日内，在他处之债务人于收受通知书之送达后，在法院所定期限内，不为回答，或虽为回答而不能向法院证明其有反对债权、抵销债权或交叉债权，足资清偿债权人终局判决或终局命令所载金额及其他债权人债权额者； 8、债务人对其债务曾有停止支付之事实或正停止支付中或曾通知债权人停止支付者 三、我国立法关于破产原因的规定 《破产法》第二条企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。 （一）不能清偿债务 1、债务人缺乏清偿能力 2、债务人不能清偿的是到期债务 3、不能清偿债务处于一种持续状态 如果在未到期前，债权人认为债务人到期后将无法偿还，或债务人提出对未到期债务延期偿还的请求，都不能视为不能清偿，因此时清偿义务尚未产生。债权人对到期债务未提出偿还要求，便应视为默许延期偿还，债务人即使已无力偿还此债，但因不能清偿情况未实际发生，也不能宣告其破产。 （二）停止支付 是债务人在相当长时期内或可预见的相当时期内持续不能清偿，或曰一般地停止清偿，而不是因一时的资金周转困难等问题暂时中止支付。此处不以债务人已经长时期持续不能清偿债务为必要构成条件，如已有其他事实证明，债务人在可预见的相当时期内将持续不能清偿债务，不能清偿即可成立。 （三）债务超过 第四节 破产申请 一、破产申请的意义 破产申请的意义破产申请是破产申请全人请求法院宣告债务人破产的意思表示。是破产程序开始的基本形式要件。 无申请人的申请即使债务人具备破产原因也不能进入破产程序。 二、破产申请的主体 （一）债权人 1、债权人的债权是在破产申请前存在的合法债权 2、债权人的债权是民事债权 3、债权人的债权必须是确定的债权 4、享有取回权的债权人除外 5、附条件或附期限的债权人是否适格取决与该国关于破产原因的立法模式。 （二）债务人 1、债务人破产申请的价值