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第五章 证 明 责 任 第一节 证明责任概述 一、证明责任的含义 证明责任分为主观的证明责任和客观的证明责任。前者指在诉讼过程中， 当事人为避免败诉向法院提出证据的责任，又称为 “行为责任”：后者则是指在 案件事实存在与否真伪不明时，由—方当事人承担的受到不利裁判的后果，又 称为 “结果责任”。 我国有三种类型： （一）行为责任说。是指：“当事人在诉讼中，对自己的主张，负有提出证 据，以证明其主张真实的责任。 ( ) 二 双重含义说。有两个基本含义：一是指谁主张就由谁提供证据加以证明， 即行为意义上的举证责任；二是指不尽举证责任，应当承担的法律后果，即结 果意义上的举证责任的负担。” ( ) 三 危险负担说。“危险负担说”，包括主观的证明责任和客观的证明责任。 二、理解证明责任的含义应当注意的问题： 第一，证明责任与作为裁判基础的法律要件事实处于真伪不明状态具有紧 密联系，是要件事实处于真伪不明状态时引起的诉讼上的风险。 第二，证明责任是在作为裁判基础的法律要件事实处于真伪不明的状态时 发挥裁判依据的作用的。 第三，证明责任只能由一方当事人负担，而不能由双方当事人对同一事实 负担。 第四，证明责任既存在于辩论主义民事诉讼模式中，又存在于职权主义诉 讼模式中。 三，证明责任的性质 理论界主要有四种观点。 （一）义务说。 （二）权利责任说。 （三）负担说。 （四）败诉风险说。该说认为证明责任是一种特殊的法律责任，是在事实 真相于真伪不明状态，当事人负担的败诉的风险。 第二节 证明责任的分配规则 一、证明责任分配规则的含义 证明责任的分配规则是指按照一定的标准，将事实真伪不明的风险在双方 当事人之间进行分配，由原告、被告各自承担相应的事实真伪不明的风险的责 任。 二、证明责任分配规则的源流 （一）罗马法时代。其一为 “原告应负举证义务”，其二为 “举证义务存于 主张之人，不存于否认之人”。 （二）中世纪寺院法。确立了原告就其诉讼原因的事实为举证．被告就其抗 辩的要件事实为举证的一般原则，该原则仅在遇有法律上的推定和主张消极事 实两种情形下才为例外。 （三）19 世纪。证明责任分配规则有两种：其一，待证事实分类说。其二， 法律要件分类说。 三、法律要件分类说与证明责任分配规则的基本原理。 （一）法律要件分类说的概念 就个别具体的法律构成要件的事实，按法律构成要件的性质及内容，依不 同价值标准进行分类，凡归属于某一类法律构成要件的事实，当事人就该事实 应负证明责任，该研究方法被称为法律要件分类说。 民法规范分为对立的两类： 一类为基本规范， 另一类对立规范，分为三种情况：其一为权利妨害规范。其二为权利消灭 规范。其三为权利制约规范。 第一：基本规范—请求权—合同成立—证明成立要件 第二：对立规范 （1）权利妨害规范—权利发生之时—合同无效 2 （）权利消灭规范—权利发生之后—解除终止 3 （）权利制约规范—权利发生之后—不可抗力 （二）法律要件分类说的证明责任分配规则 凡主张权利存在的当事人，应就权利发生法律要件存在的事实予以举证证 明；凡否定权利存在的当事人，应就权利妨害法律要件，或者权利消灭法律要 件，或者权利制约法律要件存在的事实负有证明责任。 ( ) 三 《民诉证据规定》与当事人证明责任分配基本规则之设置 1、当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所 依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的 事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 2 、根据 《民诉证据规定》第五条第一款的规定：在合同纠纷案件中，主 张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任； 主张合同关系变更、解除，终止，撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事 实承担举证责任。 四、关于证明责任的实务问题研究 （一）证明责任的暂时卸除 案例：原告诉称，被告借其5000 元未还，请求法院判令被告偿还。被告 辩称，借