2013版《建设工程施工合同示范文本》理解与适用专题讲座(上).docVIP

2013版《建设工程施工合同示范文本》理解与适用专题讲座成都市建筑业协会 联合主办 四川泓森律师事务所第一课 2013版《建设工程施工合同（示范文本）》特点、八项新制度介绍、通用条款重点条文理解以及承包人内部承包、工期风险防范和不安抗辩权的行使 主讲人：赵绍舜 ——四川泓森律师事务所主任律师第一讲 2013年《建设工程施工合同示范文本》制定背景概述一、国家为什么要修订1999版施工合同，出台2013版施工合同？（一）1999版施工合同与现行法律规范不相适应（二）1999版施工合同结构和内容与建筑市场发展的实际情况不相适应 99版没暂停施工，权利义务设置及风险分配不明确（三）加强合同管理符合政府转变职能和市场发展二、2013版施工合同起草遵循了什么原则？（一）合法性（二）适当引导（三）实践性（四）先进性三、2013版施工合同起草和修订经历了怎样的过程？09年全面梳理法律规范 2011年5月广泛征求社会意见 2011年6月至2012年6月邀请4次专家论证会议，2012年10月再次听取了有关专家学者意见，2012年12月至2013年2月报批稿征求住房城乡建设部标准定额司、工程质量安全司意见。2013 年4 月3日，住房和联合发〔2013〕56 号文件，2013年7月1日执行　　　第二讲 2013版《示范文本》的法律地位以及规范建筑市场的重要作用一、2013版《建设工程施工合同示范文本》的结构介绍(一)关于《合同协议书》介绍 共13条 第7条承诺为新增1.《合同协议书》合同条款的作用第一纲领性文件,基本涵盖合同的基本条款，第二是合同生效的形式要件反映2.协议书第7条“承诺”双方对此应寄予高度关注3.发包人和承包人通过招投标形式签订合同的，quot;...3.双方理解并承诺不再就同一工程另行签订与合同实质性内容相背离的协议quot;（二）《通用合同条款》总共有20个合同元素1.一般约定； 11. 价格调整；2.发包人； 12. 合同价格、计量与支付3.承包人； 13. 验收和工程试车；4.监理人； 14. 竣工结算；5.工程质量； 15. 缺陷责任与保修；6.安全文明施工与环境保护； 16. 违约；7.工期和进度； 17. 不可抗力；8.材料与设备； 18. 保险；9.试验与检验； 19. 索赔；10.变更； 20. 争议解决 所谓通用合同条款：就是合同当事人根据法律规范的规定，就工程项目施工的实施及相关事项，对合同当事人的权利义务作出的通用性约定。通用合同条款的作用：反复使用、避免漏项、便于管理和查阅作（三）关于《专用合同条款》介绍1.《专用合同条款》的作用细化、完善、补充、修改或另行约定的条款2.使用《专用合同条款》时，应注意以下事项编号一致；避免直接修改通用合同条款；如无细化、完善、补充、修改或另行约定，则填写“无”或划“/”3.使用《专用合同条款》不应违背的原则专用合同条款不应对通用合同条款进行颠覆性修改，如果这样则从基本面上背离该合同的原则和系统性，出现权利义务不平衡，与起草初衷不符 二、2013年《示范文本》的性质和适用范围 《示范文本》为非强制性使用文本三、建设工程合同示范文本的法律地位----是我国以市场方式从事工程承包行业的交易习惯(一)在法律、法规没有规定时，行业交易习惯即《示范文本》可以作为判案的根据《合同法》61条：“合同生效后...不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定”“125条“当事人对合同条款的理解有争议的...交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思”《合同法解释二》第7条规定：“交易习惯是指在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法；或者指当事人双方经常使用的习惯做法”（二）1999版施工合同通用条款中的有关规定因其行业交易习惯性质，成为最高院施工合同司法解释处理相关争议的依据。司法解释第14条规定的实际竣工日期的认定问题，就是吸收了1999版通用条款32条“竣工验收”1至4条的规定。解释第15条规定的出现质量事故对工期影响的处理就是吸收了1999版通用条款第18条“重新检验”的规定。司法解释必须依据法律、法规的规定，1999版施工合同的通用条款属于行业交易习惯，《合同法》第62条、125条是