私募基金国有股东认定总结.docxVIP

私募基金国有股东认定之备忘录私募基金国有股东认定意义国有股转持依据《境内证券市场转持部分国有股充实全国社会保障基金实施办法》（财企［2009］94号）规定，凡在境内证券市场首次公开发行股票并上市的含国有股的股份有限公司，除国务院另有规定，均须按首次公开发行时实际发行股份数量的10%，将股份有限公司部分国有股转由社保基金会持有，国有股东持股数量少于应转持股份数量的，按实际持股数量转持。根据以上规定，如果一个私募基金被认定为“国有”属性，则该基金投资的企业在首次公开发行上市（IPO）时，该基金作为国有股东，应当履行国有股转持义务。转让被投资企业的股权依据2016年6月24日颁布的《企业国有资产交易监督管理办法》（国有资产监督管理委员会、财政部令第32号，简称“32号令”），国家出资企业和国家出资企业子企业在转让其对企业各种形式出资所形成的权益（简称“企业产权转让”）时，需履行相应的批准、审计、评估等程序，并在产权市场公开转让。1．批准根据32号令，国家出资企业和国家出资企业子企业进行产权转让需要履行的批准手续如下：国家出资企业国家出资企业子企业一般审批国资监管机构负责审核产权转让事项国家出资企业制定其子企业产权转让管理制度，确定审批管理权限特殊审批因产权转让致使国家不再拥有所出资企业控股权的，须由国资监管机构报本级人民政府批准对主业处于关系国家安全、国民经济命脉的重要行业和关键领域，主要承担重大专项任务的子企业的产权转让，由国家出资企业报同级国资监管机构批准其他转让方为多家国有股东共同持股的企业，由其中持股比例最大的国有股东负责履行相关批准程序；各国有股东持股比例相同的，由相关股东协商后确定其中一家股东负责履行相关批准程序2．审计与评估根据32号令第十一条：“产权转让事项经批准后，由转让方委托会计师事务所对转让标的企业进行审计，涉及参股权转让不宜单独进行专项审计的，转让方应当取得转让标的企业最近一期年度审计报告”。根据32号令第十二条：“对按照有关法律法规要求必须进行资产评估的产权转让事项 ，转让方应当委托具有相应资质的评估机构对转让标的进行资产评估，产权转让价格应以经核准或备案的评估结果为基础确定”。根据以上法律法规，我们可知，一般情况下，国有资产转让需要经过资产评估程序，评估价格将作为转让价格的基本依据。3．通过产权市场公开转让根据32号令，国有产权转让原则上通过产权市场公开进行，原则上不得针对受让方设置资格条件，确需设置的，不得有明确指向性或违反公平竞争原则。综上可知，如果一家私募基金被认定为国有属性，则一般而言，在该私募基金转让其所投资企业的股权时，需要经过审批、评估以及进场交易三个步骤和要求，但是对于非国有属性的基金而言，在符合该基金章程或合伙协议或基金协议的前提下，并不存在这三个步骤和要求。私募国有股东认定标准（一）32号令的“国有”认定规则32号令的相关条款是我国目前针对“国有”属性认定问题的最新法律规范，是对之前有关认定规则的补充与完善。32号令第四条规定，该办法所称“国有及国有控股企业、国有实际控制企业”是指：1、政府部门、机构、事业单位出资设立的国有独资企业（公司），以及上述单位、企业直接或间接合计持股为100%的国有全资企业；2、第1款所列单位、企业单独或共同出资，合计拥有产（股）权比例超过50%，且其中之一为最大股东的企业；3、第1、2款所列企业对外出资，拥有股权比例超过50%的各级子企业；4、政府部门、机构、事业单位、单一国有及国有控股企业直接或间接持股比例未超过50%，但为第一大股东，并且通过股东协议、公司章程、董事会决议或者其他协议安排能够对其实际支配的企业。概括而言，32号令第四条的国有属性认定是一种“资金比重为主、实际支配为辅”的认定标准。即，对于国有全资企业、国有控股企业（要求第一大股东为国有）、国有全资企业和国有控股企业的控股子企业三个类型下，是依据“资金比重”为标准判断是否具有国有属性的；但是，对于国有合计持股不足50%、但第一大股东为国有、且存在协议实际支配的企业，则是在关注“资金比重”的同时，兼顾是否具有实际支配的判定原则。在32号令颁布之前，实践中多数依据国务院国资委于2008年3月4日发布的《关于施行上市公司国有股东标识管理暂行规定有关问题的函》（国资厅产权[2008]80号，“80号文”）来进行认定，具体为：持有上市公司股份的下列企业或单位应按照《上市公司国有股东标识管理暂行规定》（国资发产权[2007]108号）标注国有股东标识：(1) 政府机构、部门、事业单位、国有独资企业或出资人全部为国有独资企业的有限责任公司或股份有限公司。(2) 上述单位或企业独家持股比例达到或超过50%的公司制企业；上述单位或企业合计持股比例达到或超过50%，且其中之一为第一大股东的公司制企业。(3)