工程款拖欠、执行热点问题及法律应对讲座（73页精品课件PPT）.ppt

六、黑白合同问题 ★正确把握黑白合同的签订和正常合同变更情况的界线，重要标志就是是否会导致双方当事人利益失衡情况的发生。 ★由于履约过程中客观条件变化等因素，当事人协商变更合同既常见也应当被允许，这是契约自治原则的体现。因此，根据《合同法》第七十七条和司法解释第二十一条的规定，在合同履行过程中，为了遵守《招标投标法》第四十六条的强制性规定，双方要变更影响结算价格的合同实质性内容，应当在补充协议中清楚表述因为情势变更等原因影响到合同履行的客观条件而需要变更原中标合同，并办理补充协议备案手续，以便根据变更后的合同条款顺利办理工程结算。 * 七、诉讼时效问题 （一）关于无效合同的诉讼时效问题 《广东省高级人民法院关于民商事审判适用诉讼时效若干问题的指导意见》第二条规定：无效合同产生债务的诉讼时效的起算，根据以下情形确定： （1）一方当事人履行合同义务后，因对方没有履行合同义务，而请求对方履行合同义务或返还财产、赔偿损失的，诉讼时效从合同约定的履行期届满之日起计算； （2）合同双方当事人依合同约定履行了各自义务，尔后合同被仲裁机关仲裁裁决或法院判决确认无效，一方当事人请求对方返还依无效合同取得的财产和赔偿损失的，诉讼时效从确认合同无效的仲裁裁决或判决生效之日起计算； （3）合同双方当事人均没有完全履行合同义务，一方当事人要求对方承担赔偿责任的，诉讼时效从合同约定的履行期限届满之日起计算。 * 七、诉讼时效问题 （二）债务没有约定履行期限的诉讼时效问题 《广东省高级人民法院关于民商事审判适用诉讼时效若干问题的指导意见》第三条规定：债务没有约定履行期限的，诉讼时效的起算根据以下情形确定： （1）债权人要求债务人履行债务，并向债务人明确债务履行期限的，诉讼时效从债权人确定的履行期限届满之日起计算； （2）债权人要求债务人履行债务，债务人明确表示拒绝履行的，诉讼时效从债务人表示拒绝履行之日起计算； （3）债务人向债权人出具了履行债务计划，债权人没有议的，诉讼时效从履行计划载明的最后履行期届满之日起计算。 * 八、执行问题 （一）发现财产，申请“立即执行” 新民事诉讼法法第216条规定了“立即执行”措施，即：“在被执行人不履行法律文书确定的义务，并有可能隐匿、转移财产时，执行员可以立即采取强制执行措施。 ★作为律师，代理申请执行时应适时向执行法院提交对被执行人“立即执行申请书”，以给执行法院立即执行的依据。 * 八、执行问题 案例回放： 人民法院网2008年4月9日讯：桃源县人民法院执行局接到当事人举报后，将正在转移财产逃避债务的被执行人胡某司法拘留。这是新民事诉讼法实施后，该市依照新民事诉讼法“立即执行制度”第一起案子。胡某是该县漳江镇人。2005年，他为了购买加工设备，向同镇居民赵某借款32000元，约定一年后归还。但是还款期限到后，胡某一直称货款没有收回，无力还款。2007年12月，赵某寻求法律保护，桃源县人民法院判决胡某在30日内偿还借款。判决后，胡某陆续给付赵某6000元，此后“人间蒸发”。4月2日中午，悄然潜回加工厂的胡某召集10多人的拆卸队伍，准备将加工厂设备转走。赵某得知消息后，马上向法院执行局举报，执行局迅速组织全局干警出击，将胡某司法拘留，将其财产控制。该案很快得到了执行。 * 八、执行问题 （二）、运用财产申报制，发现可执行财产 修改后的民事诉讼法第217条规定：“被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，应当报告当前以及收到执行通知之日前一年的财产情况。被执行人拒绝报告或者虚假报告的，人民法院可疑根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人或者直接负责人予以罚款、拘留。” ★适用该条应注意：法院向被执行人发出书面申报财产通知，是必经程序，申请人和律师应提示执行人员发出申报财产通知。 ★申请人应主动向法院了解被执行人申报的财产情况，看看是否存在虚假申报情况，及时申请法院查证或对被执行人处罚。 ★此外，财产申报不以一次为限。执行期间若被执行人有新增收入和财产的，可提示法院要求被执行人再次申报。 * 八、执行问题 （三） 适时提出执行异议 新《民事诉讼法》第202条规定，“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。” 而根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》执行程序若干问题的解释第十条规定