抵押权代持-中伦文德律师事务所.PDFVIP

实务指南：抵押权“代持”的合法性分析 北京市中伦文德（成都）律师事务 宋成律师 联系电话 邮箱：songcheng@ 《物权法》第179 条第2 款规定“债权人为抵押权人”，但实务中常出现债 权人与抵押权人形式上分离。特别是根据《国土资源部关于规范土地登记的意见》 （国土资发[2012]134号）规定，取得《金融许可证》的金融机构、经省级人民 政府主管部门批准设立的小额贷款公司等可以作为放贷人申请土地抵押登记，据 此，许多数地方拒绝将自然人作为抵押权人办理土地使用权抵押登记 国土资源部2017 年1 月22 日印发《关于完善建设用地使用权转让、出租、 抵押二级市场的试点方案》（国土资发〔2017〕12 号）要求放宽对抵押权人的 限制，按照债权平等原则，明确自然人、企业均可作为抵押权人依法申请以建设 用地使用权及其地上房屋等建筑物、构筑物所有权办理不动产抵押登记。但是， 对实务中已经大量存在的抵押权“代持”，在进入诉讼后如何认定还是存在争议。 本文收集相关案例进行分析，基本确定了最高法重实质轻形式的观点，正如 最高法吴景丽法官在《P2P 网贷中的担保、保理、配资和对赌问题》中的阐述， 由于抵押权代持在网络贷款中存在现实需要，因此不能简单认定无效，应在全面 了解案情的基础上深入分析