第七章----犯罪客观方面.ppt

二是在身份犯的情况下，利用有故意无身份的工具。被利用者由于无特定身份而不构成法律要求特定身份之罪，但因有故意而成立一般故意之罪。对于有身份者来说，是通过他人的故意犯罪行为来实施其具有特定身份才能构成的犯罪，故而成立该特定身份犯的间接正犯。例如,国家工作人员告诉不具有国家工作人员身份的妻子,使其在知情的情况下收受请托人送来的财物,就构成受贿罪的间接正犯。（也有观点认为构成教唆共犯） （二） 不作为 1、不作为的概念 我国刑事立法中，没有使用过“不作为”一词，对于不作为的定义，存在诸多观点。通说认为： 是指“行为人负有实施某种特定法律义务，并且能够实行而不实行的行为”。 2、构成条件 不作为犯罪的构成要件有三个方面： 1）行为人负有实施某种作为的特定义务； 在刑法上，义务分为两种： 一种是要求实施一定积极行为的义务即作为义务，违反作为义务构成不作为犯罪，即“该为而不为”。 一种是要求不实施某种行为的义务，即不作为义务。违反不作为义务构成的是作为犯罪，即“不该为而为”。 （1）作为义务的特征： ① 作为义务的内容是积极为一定行为以防止法益受害的义务。 内容就是要求行为人实施一定的作为(积极行为)，以打断正在或可能进行的因果流程，使事物朝着有利社会利益(或称法益)的方向发展。 ② 作为义务是特定的法律义务，违反作为义务将引起刑事法律后果。 ③ 作为义务是在特定情况下产生的。 作为义务的产生是在一定的事实和条件之下，随一定条件的变化而产生、转移、消失。 ④ 作为义务的主体的特定性 这与上述一点是相互印证的。 （2）作为的义务来源： 有以下几种代表性的观点： “三来源说”。认为不作为的义务来源有：法律上的明文规定；职务或业务上的要求；行为人先前的行为。 “四来源说”。除三来源说外，增加“法律行为引起的义务”。 “五来源说”。除四来源说外，再增加“自愿承担的某种特定义务”。 通说认为，我国刑法规定的义务结构为： 其一，法律明文规定的义务。 其二，行为人的职务或业务上要求履行的 义务。 其三，行为人的先行行为所引起的义务。 包括： 一是自愿行为引起的义务。 二是法律行为引起的义务。 三是有产生某种危害结果的危险 行为所产生的义务。 具体阐述如下： ① 法律明文规定的义务 是指由刑法直接规定或者由其他法律(法规)规定而由刑法认可或要求的义务。 ② 职务或业务上要求的义务 即从事某项工作的人，其职务的本身或业务的性质要求他负有某种积极行为的义务。如警察在执行公务期间见危有救助义务，医生在工作期间有救死扶伤的义务，扳道工有按时扳道岔的义务等等。 ③ 行为人的先行行为所引起的义务 主要有： 法律行为：如雇佣保姆合同。 自愿行为：即行为人出于自己的真实意思而 自愿承担义务的行为。如：行为 人将邻居家里无人照料的婴儿抱 回自己家中抚养。 有产生某种危害结果的危险行为所产生的义 务。如交通事故致人伤害而产生 的救助义务。 2）行为人有履行特定义务的可能性。 对行为人履行义务能力的判断,应当根据必须履行义务情境时行为人的主、客观条件予以评价。 3）行为人不履行特定义务。 这里强调的是行为人不履行其应当履行的行为,而不是说行为人没有实施任何行为。 3、注意的几个问题 （1）不能把作为与不作为的划分同故意与过失的划分相混淆。 （2）正确认识作为犯罪与不作为犯罪的危害程度。 4、不作为犯罪的分类 纯正（或真正）不作为：根据法律规定只能以不作为构成的犯罪。如，遗弃罪、遗弃伤员罪。 不纯正（或不真正）不作为：既可有作为也可以有不作为形式构成的犯罪，其中由不作为形式构成的犯罪。 （三）持有 1、持有型犯罪的定义 第一种观点认为：就是指刑法明文规定根据行为人实际支配或控制法律禁止持有物品的不法状态作为追究刑事责任客观基础的一类犯罪。 第二种观点认为：是指行为人实施支配或控制国家法律禁止持有的管制物品，触犯刑法，依法受到刑罚处罚的行为。 第三种观点认为：是指违反法律法规的规定，擅自以购买、携带、藏匿、保管、借用或其他方式持有管制物品的行为。 【评析】：