特殊之效力.pdfVIP

第六章 契約之效力 2 83 第三節 特殊之效力 壹、締約上過失 債務人之契約責任，本應以契約有效為前提，然而當事人為訂立契 約，而為準備或磋商時，即已建立特殊信賴關係，如一方未誠實提供資 訊、嚴重違反保密義務或違反進行締約時應遵守之誠信原則，致他方受 損害，受害人有時不能依侵權行為或債務不履行而為救濟，遂有承認締 約上過失（culpa in contrahendo, Verschulden bei Vertragsverhandlungen ） 94 之必要 。 以往民法對此雖有第 條、第 條、第 條、第 條第 91 110 113 114 2 項、第 條第 項、第 條、第 條等相關條文規定，但並未有 165 1 247 631 共通原則之一般性條文規定，對於當事人保護實屬不周，因此 1999 年 民法債編修正時，特增訂第 條之 規定 ：「契約未成立時，當事人 245 1 為準備或商議訂立契約而有左列情形之一者，對於非因過失而信契約能 成立致受損害之他方當事人，負賠償責任：一、就訂約有重要關係之事 項，對他方之詢問，惡意隱匿或為不實之說明者。二、知悉或持有他方 之秘密，經他方明示應予保密，而因故意或重大過失洩漏之者。三、其 他顯然違反誠實及信用方法者。前項損害賠償請求權，因二年間不行使 而消滅。」 94 德國關於締約上過失通常簡稱為 c.i.c. ，係德國法學家Rudolf von Ihering 於 1861 年所提出之理 論，其後德國民法制定時並未有相關之一般性條文規定，直至 2002 年債法修正時始增訂第 313 條第 2 項，將締約上過失正式列為具體之法律規定，有稱為先契約債之關係（vorvertragliche Schuldverhältnisse ），但就其法律效果並未有特別規定，而仍須適用關於債務不履行之規定，詳細 內容可參考 Erman/J. Kindl, 13. Aufl. 2011, §311, Rn. 15 f. ；MüKoBGB/Emmerich, 7. Aufl. 2016, §311, Rn. 35 ff. 。 2 84 民法債編總論 一、構成要件 依據民法第 條之 之規定，關於締約上過失，應具備下述之構 245 1 成要件 ： （一）契約未成立 民法關於締約上過失之規定，係以契約未成立為要件，然而所謂契 約未成立，並非契約確實未成立，而係指當事人在違反義務之時，其間 尚未存在有效之契約。蓋當事人間雖未締結契約，然已進入準備之階 段，或契約磋商階段，或甚至僅有締約可能之接觸者，其間之地位已非 比尋常人般，當事人間應存有特殊之信賴關係，並應保持在交易上所必 要之注意義務。因此所謂契約未成立，應與契約將來是否確實有效無 關，縱然預備締約而尚未磋商，或磋商未締約，或契約無效、不成立， 95 或其後契約有效締結等情形均屬之 。例如，病患係為就診進入醫院， 但在尚未診治時即已受感染，縱然事後亦完成診治，仍符合契約未成立 96 之要件 。 （二）違反義務 當事人在締約階段所應負之注意義務，民法具體規定應包含下述三 種型態：1. 就訂約有重要關係之事項，對他方之詢問，惡意隱匿或為不 實之說明者（說明義務之違反）。 知悉或持有他方之秘密，經他方明