新公司法解读及其对银行信贷经营的影响.pptVIP

(三)为股东担保符合章程规定即可有效 原《公司法》和《担保法》司法解释规定,董事会决议公司为股东提供担保无效,但对于经过股东会决议后的提供担保是否有效,没有明确规定。 修订后的《公司法》第16条规定“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,必须经股东会或者股东大会决议”,即只要经过股东会决议,公司为公司股东和实际控制人提供担保就有效,但是该有效性应受到三方面限制: (三)为股东担保符合章程规定即可有效 1.公司章程对担保总额或单笔担保限额有规定的,从其规定（甚至可以禁止公司对外担保，这是在审查中应注意的首要问题 ）; 2.股东表决限制,实现回避制度,该事项只能由其他出席会议股东所持表决权半数通过方为有效; 3.对于公司章程规定授权董事会对为股东或者实际控制人提供担保的事项，该章程的规定无效。因为特殊担保的决策权必须由股东会行使，不得转授权。 (三)为股东担保符合章程规定即可有效 问题一：若公司为股东或者实际控制人提供担保的，未经股东会或者股东大会决议，而是由董事会决议，则该决议的效力如何？担保合同效力如何？ 为公司股东或者实际控制人提供担保的，按照《公司法》第十六条第二款的规定应当由股东会或者股东大会决议，若由董事会决议的，则董事会的决议内容违反《公司法》的规定，根据《公司法》第二十二条第一款，当为无效。 《公司法》第十六条第二款：首先，该款属于法律的强制性规定，因该款存在着“必须”这种表述；其次，该条款属于强制性规范中的取缔规范，概因该条款既没有任何关于违反本条款将导致合同无效的表述，也不存在着损害国家利益或社会利益的情形，则该条款就不应属于效力规范，而属于取缔规范，应当认定合同有效。 (三)为股东担保符合章程规定即可有效 问题二：若公司为股东或者实际控制人提供担保，股东或者实际控制人没有回避，或存在其他违反该款关于表决机制规定的情形，则该决议的效力如何？担保合同效力如何？ 以上属于会议召集程序、表决方式违反法律规定，根据《公司法》第二十二条第二款，该决议可撤销，股东可自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。若股东请求撤销且法院认可该请求，则决议自始无效；若经过六十日股东未请求，则该权利消灭，决议自始有效。 无论决议经撤销无效还是未撤销而有效，都不影响担保合同的效力，担保合同均有效。 (三)为股东担保符合章程规定即可有效 问题三：若公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，未经任何公司权力机构决议，则担保合同效力如何？ 根据前述分析，担保合同有效。 (三)为股东担保符合章程规定即可有效 问题四：若企业对外担保的金额超过了章程规定的担保总额或单项担保数额的限制，则该担保决议的效力如何? 担保合同效力如何？ 若企业对外担保的金额超过了章程规定的担保总额或单项担保数额的限制，则该担保决议违反了《公司法》的禁止性规定，担保决议超额部分无效，未超额部分仍然有效。 因该款既没有任何关于违反本款将导致合同无效的表述，也不存在着损害国家利益或社会利益的情形，故该条款不属于效力规范，而属于取缔规范，应当认定合同有效。 对于担保总额及单项担保数额的风险控制，一方面，可以通过登陆信贷征信系统查询担保余额，另一方面，可以要求担保人出具书面承诺，承诺其提供的担保数额未超过章程对担保总额及单项担保数额的限制。 公司权利能力的限制 银行 A公司 B公司 C公司 D公司 银行和A公司签订借款合同，A公司B公司C公司出资组成D公司。 问题：D公司是否可以给A公司作担保？ 担保限制的解除 公司权利能力的限制 如果D公司为A公司提供担保，那么需要D公司内部的哪个机构出具同意担保的书面手续？ A 股东会决议 B 董事会决议 C 按《公司章程》的规定 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 ————2006年1月1日起实施的《公司法》第十六条第二款 银行 A公司（70%） B公司（20%） C公司（10%） D公司 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 ——公司法十六条第三款 立法原则：保护小股东利益 以形式上不公平来实现实质上的公平 公司权利能力的限制 (四)加强与社会中介合作