建工施工合同纠纷实务处理.docVIP

建设工程施工合同纠纷案件的 实体处理及尺度把握 作为一家房地产开发企业，建设工程施工合同是我们日常工作中最常遇到的合同之一，本文根据《合同法》、《建筑法》、最高院《关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》等法律、司法解释的有关规定，参照省高院《关于审理建筑工程承包合同纠纷案件若干问题的意见》及省高院民事审判会议纪要，结合本人在以往的审判、执行工作经验，对建设工程施工合同纠纷在审判、执行过程中实体处理提出一些浅薄之见，希望能给大家的工作带来帮助。 法院在审理建设工程施工合同过程中坚持的原则 1.引导建筑市场的健康发展的原则。在实务操作中，法院一般会通过确认合同是否有效、认定双方当事人是否存在违约行为以及承担违约责任的方式，来引导建筑市场的健康发展。承包人将其承包全部工程转包给第三人、或者以内部联营、挂靠等方式承包给第三人，或者将其承包的工程肢解以后分包的名义分别转包给第三人，或者将工程分包给不具有相应资质条件的单位，以及分包单位将承包工程再分包的，都会被认定为无效。 2.依法保护当事人合法权益原则。 3.确保建设工程质量原则。在审判中，法院一般会本着“质量优先”的理念，通过司法手段确保建筑工程质量和建设工程符合国家安全标准，维护建筑市场秩序。对于超资质承包工程的，要在认定合同无效的基础上判令过错方承担相应的民事责任；建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，承包人只在合理期限内对工程结构、基础工程的质量承担责任，其他质量问题由发包人承担。 4.坚持合同原则。对于不违反法律、行政法规的禁止性规定，符合强制性规范的有效合同，应严格按照合同确定当事人双方的权利、义务和责任。当前国家调整建设工程的法律法规有六十余部，这些法律法规可区分为效力性规范和管理性规范，在司法实践中法院会区分不同规范的性质，对建设工程施工合同的效力作出判断。 二、诉讼主体的确定 1.法院在受理案件时会审查的事项：(1)发包方是否具有独立财产，是否能够独立对外承担民事责任，法律对发包方的要求有没有专门的限制性规定。（2）承包方是否具备法人资格；具有履行合同的能力；是否具有相应的资质条件。 2.诉讼主体的确定。（1）一般以合同的当事人为诉讼主体。（2）对于法人的分支机构所签订的施工合同，分支机构系依法设立并领取营业执照的，该分支机构可作为合法诉讼主体参加诉讼；没有营业执照的，应以该分支机构的法人作为诉讼主体。（3）建设施工企业转让、出借资质证书或者以挂靠等其他方式允许他人使用本企业名义承揽工程的，应以出借人和借用人为共同诉讼人；共同承包、联合承包的，应以共同承包人，联合承包人为共同诉讼人。（4）建设单位因分包合同起诉的，应以总包单位和分包单位为共同被告。（5）以筹建单位或临时机构的名义发包工程的，产生纠纷后如该单位已经批准成立，应以该成立单位为诉讼主体；如该临时机构未正式成立或已被撤销，则以其设立单位或撤销单位为诉讼主体。（6）个体建筑队承揽工程的，以工商登记的户主或业主为诉讼主体；个人合伙承揽工程的，应以全体合伙人为共同诉讼人；登记为合伙企业的，以该企业为诉讼主体；农村集体经济组织开办的建筑队，未登记注册的，以该集体经济组织为诉讼主体。 三、当事人应当提交的证据及举证责任的分配 1.发包方起诉的，应提交如下证据：建设工程施工许可证、工程招投标合同（通过公开招标的）、发包人与承包人签订的施工合同（包括分包、转包合同）、工程款拨付情况、工程存在质量问题的鉴定结论、工程因承包人造成延期的证据、不可抗力导致合同无法履行的证据等。 2.承包人起诉的，应提交如下证据：发包人与承包人签订的施工合同（包括分包、转包合同）、承包人资质证明、工程量确认单、竣工验收报告、竣工结算报告、工程因发包人造成延期的证据、不可抗力导致合同无法履行的证据等。 四、此类案件常见的争议焦点 在审判实践中，当事人主要争议的问题一般包括如下几点：1、合同的性质是合法承包还是非法转包或者违法分包；2、当事人的资质对合同效力的影响；3、工程是否竣工；4、工程量及价款的计算；5、逾期交工的原因；6、工程的质量及保修问题7、发包人以承包人主张权利超过诉讼时效抗辩拒付工程款。 法律关系的性质和效力的认定 1、法院会依据《合同法》第五十二条的规定，从以下四个方面审查合同的效力：（1）合同主体是否合格（2）当事人的意思表示是否真实（3）合同内容是否合法（4）合同是否履行了审批手续。 2、从保护和鼓励交易的角度，法院一般不轻易认定建设工程合同无效。建设工程施工合同无效主要有以下几种情形：（1）承包人未取得相应资质、超越资质；没有资质的施工单位借用其他单位资质；建设工程必须进行招标而未招标或中标无效的。（2）承包人非法转包，违法分包。（3）未取得相应资质，但在竣工前取得相应资质的，当事人请求按照无效合同处理的，法院会不